Вопрос: Согласно "Положению о порядке предоставления отпусков работникам" дополнительные отпуска в нашей организации предоставляются: работникам с ненормируемым рабочим днем; работающим женщинам в возрасте старше 45 лет и мужчинам старше 50 лет предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 6 календарных дней сверх ежегодного отпуска. Следует ли включать в расходы в целях налогообложения, данные виды выплат? Имеет ли право налоговая инспекция не принять к зачету налоговый вычет в части страховых взносов в Пенсионный фонд, если вычет по налоговым декларациям составляет 6 679 382,00, а оплачено 6 008 301,00? (ООО "Аудит-новые технологии", март 2006 г.)

1. Согласно "Положению о порядке предоставления отпусков работникам" дополнительные отпуска в нашей организации предоставляются:

а) Работникам с ненормируемым рабочим днем;

б) Работающим женщинам в возрасте старше 45 лет и мужчинам старше 50 лет предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 6 календарных дней сверх ежегодного отпуска.

Следует ли включать в расходы в целях налогообложения, данные виды выплат?

2. Имеет ли право налоговая инспекция не принять к зачету налоговый вычет в части страховых взносов в Пенсионный фонд, если вычет по налоговым декларациям составляет 6679 382,00, а оплачено 6008301,00?

3. Включаются ли в расход при налогообложении прибыли премии, выплачиваемые к праздникам (8 марта, 23 февраля и др.), если данные виды выплат прописаны в трудовых договорах сотрудников и в Положении о премировании работников Общества?

Если есть судебная практика по данным вопросам, просьба сослаться на нее.

1. В соответствии с положениями п. 24 ст. 270 НК РФ не учитываются при налогообложении прибыли расходы "на оплату дополнительно предоставляемых по коллективному договору сверх предусмотренных действующим законодательством отпусков работникам, в том числе женщинам, воспитывающим детей".

В соответствии со ст. 116 ТК РФ ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются следующим работникам:

- работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда,

- работникам, имеющим особый характер работы,

- работникам с ненормированным рабочим днем,

- работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях,

- а также в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Организации с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами.

Вывод

Таким образом, трудовым законодательством организации предоставлено право, устанавливать дополнительные отпуска работникам, относящимся только к выше перечисленным категориям.

Статьей 119 ТК РФ определено, что работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации и который не может быть менее трех календарных дней.

Согласно ст. 101 ТК РФ ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами нормальной продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашением или правилами внутреннего трудового распорядка организации.

Статьей 57 ТК РФ установлено, что существенными условиями трудового договора являются, в частности:

- наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретная трудовая функция;

- характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;

- режим труда и отдыха (если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных в организации).

Условия предоставления работникам с ненормированным рабочим днем ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска относятся к режиму труда и отдыха, т.е. являются существенными условиями трудового договора.

В соответствии со ст. 255 НК РФ в расходы на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.

В соответствии с п. 7 ст. 255 НК РФ в состав расходов, учитывающихся при определении налоговой базы по налогу на прибыль, включаются расходы на оплату труда, сохраняемую работникам на время отпуска, предусмотренного законодательством Российской Федерации.

Вывод

Таким образом, для целей налогообложения прибыли расходы на оплату ежегодного дополнительного отпуска продолжительностью не менее трех календарных дней учитываются в фактических размерах при соблюдении порядка предоставления указанного отпуска, предусмотренного действующим законодательством Российской Федерации.

Учитывая мнение*(1) и роль Минфина РФ, в настоящее время полагаем, что принятие расходов на оплату дополнительных отпусков, предоставляемых в соответствии со ст. 119 ТК РФ, не содержит в себе налоговых рисков.

Что касается предоставления дополнительных отпусков работающим женщинам в возрасте старше 45 лет и мужчинам старше 50 лет, то действующим законодательством не предусмотрено предоставление дополнительных отпусков по указанным основаниям (возрасту). Данный вывод был сделан арбитражным судом Уральского округа во всех трех инстанциях (Постановление ФАС Уральского округа от 08.11.2005 г. N Ф09-4994/05-С7).

Вывод

При определении налоговой базы по налогу на прибыль не должны учитываться расходы на оплату дополнительно предоставляемых по коллективному договору (сверх предусмотренных действующим законодательством) отпусков работникам: женщинам в возрасте старше 45 лет и мужчинам старше 50 лет.

2. Согласно пункту 2 статьи 243 НК РФ сумма налога (авансового платежа), подлежащая уплате в федеральный бюджет, уменьшается налогоплательщиками на сумму начисленных ими за тот же период страховых взносов (авансовых платежей по страховому взносу) на обязательное пенсионное страхование.

При этом предполагается, что сумма страховых взносов уплачивается в ПФ РФ одновременно с перечислением в бюджет единого социального налога. Если страховые взносы в ПФ РФ вовремя не уплачены, то налоговые органы считают, что сумма ЕСН занижена, что, по их мнению, позволяет применить им штрафные санкции.

При возникновении спора по данному вопросу арбитражные суды стабильно принимают сторону налогоплательщиков*(2).

Суды исходят из того, что в действиях общества отсутствует объективная сторона правонарушения, предусмотренного статьей 122 НК РФ.

Поскольку пунктом 1 статьи 122 НК РФ установлена ответственность за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия). Занижение налоговой базы при применении налогового вычета по ЕСН в размере, превышающем фактически уплаченные суммы страховых взносов, не происходит и потому не образует состава правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 НК РФ.

Неполная уплата организацией страховых взносов на обязательное пенсионное страхование влечет образование недоимки по ЕСН.

Сам факт предъявления к вычету сумм правильно начисленных налогоплательщиком страховых взносов (авансовых платежей по страховому взносу) на обязательное пенсионное страхование при их неуплате не образует состава правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 122 НК РФ. Таким образом, основания для взыскания штрафа в данном случае отсутствуют.

Вывод

Заявляя налоговый вычет по единому социальному налогу, налогоплательщик неправомерных действий не совершает, поэтому даже в том случае, когда впоследствии у него возникает недоимка по единому социальному налогу, основания для привлечения его к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ отсутствуют.

Мнение официальных органов*(3) состоит в том, что суммы премии работникам к праздничным дням, установленным ст. 112 ТК РФ, не признаются в уменьшение налогооблагаемой прибыли, поскольку выплачивается не за производственные результаты, следовательно, не являются обоснованными (ст. 252 НК РФ). Таким образом, данные расходы не являются расходами по оплате труда в соответствии с п. 2 ст. 255 НК РФ.

Мнение, отличное от официального неоднократно, обосновывалось на страницах нашего Информационного бюллетеня.

Кроме того, юридический департамент нашей фирмы имеет положительную судебную практику по данному вопросу. Представляя на суде интересы региональной компании, наши специалисты смогли убедить суд в том, что выплаченные к празднику премии относятся к расходам на оплату труда. В ходе разбирательства приводились следующие аргументы.

В соответствии положениями Коллективного договора и Положения о материальном стимулировании премирование работников осуществляется в целях стимулирования работника, получения Обществом прибыли. Следовательно, любые премии, выплачиваемые работникам направлены на их материальное стимулирование. Привязка данных премий к определенной дате лишь связывает момент выплаты премии с определенной датой. Кроме того, стимулирующий характер указанных выплат подчеркивается тем, что в соответствии с Положением о материальном стимулировании данные премии не носят обязательного характера, т.е. приказ директора о выплате премии принимается, только если для стимулирования работника есть основания в виде добросовестного исполнения работником своих трудовых обязанностей.

В арбитражной практике встречаются решения в пользу налогоплательщика:

Постановления ФАС Поволжского округа от 07.09.2004 N А65-20830/03-СА1-32 и от 18.01.2005 г. N А57-11449/03-7. Первый суд исходил из следующего.

Согласно п. 1 ст. 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, определяемых в соответствии с гл. 25 НК РФ.

В силу п. 21 ст. 270 НК РФ при определении налогооблагаемой базы не учитываются расходы на любые виды вознаграждений, предоставляемых руководству или работникам, помимо вознаграждений, выплачиваемых на основании трудовых договоров (контрактов).

В соответствии с п. 25 ч. 1 ст. 255 НК РФ к расходам на оплату труда относятся другие виды расходов, произведенных в пользу работника, предусмотренных трудовым договором и (или) коллективным договором.

Оплата труда - система отношений, связанных с обеспечением установления и осуществления работодателем выплат работникам за их труд в соответствии с Законами, иными нормативными правовыми актами, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами и трудовыми договорами (ст. 129 Трудового кодекса РФ).

В расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами либо коллективными договорами (ст. 255 НК РФ).

Суд отметил, что выплата премий по результатам работы и к знаменательным датам предусматривалась трудовыми договорами и "Положением о материальном стимулировании работников", следовательно, они охватываются понятием "оплата труда", установленного главой 25 ст. 255 НК РФ, и могут уменьшать налогооблагаемую прибыль*(4).

Вывод

Таким образом, если выплата премий к знаменательным датам предусматривалась трудовыми договорами и "Положением о материальном стимулировании работников", расходы на выплату данных премий учитывались в составе оплаты труда, то есть все основания отстоять позицию, отличную от официальной, в арбитражном суде.

ООО "Аудит-новые технологии"

15 марта 2006 г.

------------------------------------------------------------------------

*(1) Письмо Минфина РФ от 13.01.2006 N 03-03-04/2/5.

*(2) Постановление Высшего арбитражного суда РФ от 1.11.2005 N 8736/05, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.08.2005 N А19-7159/05-44-Ф02-4173/05-С1, Постановлением ФАС Уральского округа от 21.11.2005 N Ф09-5207/05-С7, Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 18.01.2005 N А05-10714/04-19, Постановление ФАС Уральского округа от 16.11.2005 N Ф09-5144/05-С2.

*(3) Письмо Минфина РФ от 23.11.2004 N 03-03-01-04/1-140.

*(4) Обращаем Ваше внимание, что в тексте Постановления суда допущена ошибка.