Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 7 февраля 2008 г. N 10АП-4354/2006

г. Москва

7 февраля 2008 г.

Дело N А41-К2-16984/06

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 7 февраля 2008 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Чучуновой Н.С.

судей Гагариной В.Г., Ивановой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания: Старостиным Н.В.

при участии в заседании:

от истца (заявителя): Вередин А.А. паспорт 4604 227159 генеральный директор

от ответчика (должника): Жуков В.С. доверенность N 3-01/1379 от 28.12.2007 г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Трест Сервис" на решение Арбитражного суда Московской области от 21 ноября 2007 года по делу N А41-К2-16984/06, принятого судьей Афанасьевой М.В., по иску (заявлению) ООО "Трест-Сервис" к ИФНС России по г. Жуковскому Московской области о признании решения недействительным

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Трест-Сервис" обратилось в арбитражный суд Московской области с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России г. Жуковский Московской области от 6.07.2006г. N 47 в части привлечения к налоговой ответственности за неполную уплату налога на прибыль по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в размере 20% -19055 руб. от суммы неуплаченного налога на прибыль(подп. "а" п.1 решения), в части привлечения к налоговой ответственности за неполную уплату налога на добавленную стоимость по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в размере 20%-14723 руб. от суммы неуплаченного налога добавленную стоимость (подп. "б" п.1 решения), в части доначисления налога на прибыль за 2004 г. в сумме 95274 руб., доначисления налога на добавленную стоимость за 2004 г. в сумме 73614 руб. (подп. "б" п.2 решения), начисления пени за несвоевременную уплату налогов в размере 38476 руб., в том числе по налогу на прибыль в сумме 18511 руб., по НДС в сумме 19965 руб. (под. "в" п.2 решения).

Решением арбитражного суда Московской области от 16 ноября 2006 г. в удовлетворении заявленных требований отказано (л.д.149-155т.1).

Постановлением Десятого арбитражного суда Московской области от 9 марта 2007 г. решение арбитражного суда Московской области от 16 ноября 2006 г. оставлено без изменения (л.д.6-23 т.2).

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 25 июня 2007 г. решение арбитражного суда Московской области от 16 ноября 2006 г. и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 9 марта 200г. отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции (л.д.36-38т.3). Кассационная инстанция указала, что в нарушение ст.66 АПК РФ в материалах дела отсутствуют данные о том, что судом принимались меры по истребованию доказательств, в отношении которых обществом заявлено ходатайство, подлежащее удовлетворению судом. Кроме того, суды не исследовали вопрос об осведомленности налогоплательщика об утверждаемой налоговой инспекцией неправомерности действия его контрагента, не установили наличие причинной связи между действиями заявителя его контрагента, с которыми налоговая инспекция связывает недобросовестность налогоплательщика, доначисляя спорные суммы налога и пени, согласованность таких действий (л.д.36-38 т.3).

18.09.2007г. ООО "Трест-Сервис" в соответствии со ст.49 АПК РФ уточнило заявленные требования(л.д.44т.3), согласно уточненным требованиям заявитель просит признать недействительным п.1 резолютивной части решения N 47 Инспекции ФНС РФ г. Жуковский Инспекции ФНС РФ г. Жуковский от 6.07.2006г. в части привлечения к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ:

за неуплату налога на прибыль в виде штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога -19 055 руб.,

за неуплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога-14 448,48 руб.(72442,38х20%),

-п.п. "а", "б", "в" п.2 резолютивной части решения N 47 Инспекции ФНС РФ г.Жуковский от 6.07.2006г. в части доначисления налога на прибыль в сумме 95274 руб., налога на добавленную стоимость в сумме 72442,38 руб.,(2 квартал 2004 г.-24162,72 руб., 3 квартал 2004 г.-20593,22 руб., 4 квартал 2004 г.-27686,44 руб.),взыскания пени по налогу на прибыль и налогу на добавленную стоиморсть-38 476 руб.

Решением арбитражного суда Московской области от 21 ноября 2007 г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО "Трест-Сервис" не согласно с решением суда первой инстанции, полагает, что оно подлежит отмене по основаниям неполного выяснения обстоятельств ,имеющих значение для дела, неправильного применения норм материального и процессуального права, в связи с чем подана апелляционная жалоба.

В обоснование жалобы заявитель указал, что в период с 21.04.2006г. по 14.07.2006г Инспекцией ФНС РФ г. Жуковский была проведена выездная налоговая проверка по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах. В результате проверки

Налоговым органом были установлены следующие нарушения налогового законодательства:

-В 2004 г. нарушение п.1,3 ст.23 НК РФ, ст.252 НК РФ ООО "Трест Сервис" допустило неуплату налога на прибыль в размере 95274 руб. в результате занижения базы для исчисления налога на прибыль,

-В 2 квартале, 3 квартале, 4 квартале 2004 г. в нарушение ст.172 НК РФ ООО "Трест Сервис" допустило неуплату НДС в размере 72442,38 руб., в результате неправомерного предъявления к вычету НДС по неподтвержденным расходам.

ООО "Трест Сервис" с указанными доводами налогового органа, изложенными в акте проверке от 14.06.2006г. и в решении N 47 от 6.07.2006г. не согласно по следующим основаниям:

Порядок отнесения затрат организации к расходам, учитываемым при расчете налоговой базы для целей налогообложения налогом на прибыль, регулируется нормами главы 25 НК РФ.

Согласно п.1 ст.252 НК расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с договорами по содержанию нежилых помещений, заключенных ООО "Трест-Сервис" и предпринимателями без образования юридического лица и юридическими лицами, (в частности, договор N 25 от 20.01.2004., с предпринимателем Чемия Д.Н., договор N 3 от 4 января 2004 г. с ООО "Ребус", N 35 от 21.01.2004г. с ООО "Триал",N 10 от 5.01.2004г. с предпринимателем Лебедевой Л.Н.) общество несет эксплутационные (коммунальные) расходы, связанные с содержанием нежилых помещений в Торговом комплексе, расположенном по адресу : Московская область, г.Жуковский,ул.Гудкова,д.13 на основании соответствующих договоров со снабженческими организациями.

17 марта 2004 г. ООО "Трест"-Сервис" был заключен договор подряда с ООО "Навигатор", по условиям которого заявитель принял на себя обязательства оказания услуг по техническому обслуживанию здания и прилегающей территории Торгового центра по адресу: г. Жуковский, ул.Гудкова, д.13Договор подряда от имени ООО "Навигатор" подписаны от имени генерального директора, Афанасьевой С.А.

Определенные в договоре работы выполнялись в полном объеме и в срок, о чем составлялись акты. Согласно акта выполненных работ ООО "Трест-Сервис" были выполнены следующие работы: разметка пешеходных переходов и стоянки для автомобилей, установка дополнительных светильников на электрические опоры. комплекс услуг по техническому обслуживанию зданий и прилегающей территории.

На основании актов выполненных работ ООО "Навигатор" в адрес ООО "Трест-Сервис" выставлены счета-фактуры:

N 14 от 30.04.2004г. на сумму 88500 руб., в том числе НДС 13 500 руб.,

N 10 от 30.04.2004г. на сумму 58823,02 руб., в том числе НДС в сумме 8973 руб.,

N 15 от 30.05.2004г. на сумму 11076,98 руб., 77423,02 руб., в том числе НДС в сумме 16989,71 руб., 11810,29 руб.,

N 18 от 30.06.2004г. на сумму 57576,98 руб.,30923,02 руб., в том числе НДС в сумме 13 500 руб.,

N 23 от 31.07.2004г. на сумму 88500 руб., в том числе НДС в сумме 9469,36 руб.,

N 25 от 31.08.2004г. на сумму 62076,98 руб., в том числе НДС 9469,36 руб.

Оплата указанных счетов-фактур произведена платежными поручениями: N 54 от 19.05.2004г., N 74 от 16.06.2004г., N 73 от 15.06.2004г.,N 97 от 26.07.2004г., N113 от 18.08.2004г., N 133 от 17.09.2004г., N 154 от 13.10.2004г., N 182 от 24.11.2004г.,N 203 от 28.12.2004г.

ООО "Трест-Сервис" были соблюдены все условия ,предусмотренные ст.252 НК РФ для отнесения на расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль за 2004 г. 402457,62 руб.

Выводы налогового органа, изложенные в п.2 решения ИФНС РФ г. Жуковский Московской области N 47 от 6 июля 2006 г. о неправомерности заявленных вычетов по НДС в сумме 72442,38 руб. основаны на данных, предоставленных 6-м отделом ОРЧ N 6 УНП ГУВД Московской области и объяснениях Афанасьевой С.А., которая пояснила, что о существовании ООО "Навигатор" и ООО "Трест-Сервис" и об их деятельности ей ничего не известно. Договоры от имени ООО "Навигатор",счета-фактуры она не подписывала. В 2004 г. у нее был украден паспорт, об утере паспорта в отделение милиции не она заявляла.

По смыслу ст.ст.146,166,171,172,173 НК РФ, Постановления Конституционного Суда Российской Федерации Российской Федерации от 20.02.2001г. N 3П, от 25.07.2001г. N 138-О, право на возмещение НДС из бюджета предоставлено добросовестным налогоплательщикам для компенсации реально понесенных ими затрат по уплате налога поставщиком товаров (работ, услуг).

В ходе проведенных мероприятий налогового контроля не было выявлено признаков недобросовестности ООО "Трест-Сервис".

Согласно п.10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006г. N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды" факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Налоговый орган не ставит под сомнение, что НДС был оплачен контрагенту, ООО "Навигатор", работы приняты ООО "Трест-Сервис" на учет. Также налоговой инспекцией не оспаривается отсутствие причинной связи между неправомерными действиями ООО "Навигатор" и ООО "Трест-Сервис".

ООО "Трест-Сервис" были соблюдены все условия, предусмотренные налоговым законодательством для применения вычетов по НДС в соответствии с п.1 ст.172 НК РФ.

На основании изложенного, ООО "Трест-Сервис" просит отменить решение арбитражного суда Московской области от 21 ноября 2007 г.,заявленные требования удовлетворить, признать недействительным решение Инспекции ФНС РФ г.Жуковский Московской области N 47 от 6 июля 2006 г.

Инспекция Федеральной налоговой службы г. Жуковский Московской области с апелляционной жалобой не согласно, решение арбитражного суда Московской области от 21 ноября 2007 г. находит законным и обоснованным.

В обоснование возражений налоговая инспекция указала, что ИФНС России г.Жуковский была проведена выездная налоговая проверка ООО "Трест-Сервис" по вопросам исчисления, удержания, уплаты налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, налога на имущество, транспортного налога, налога на рекламу, других налогов за период с 23.12.2003г. по 31.12.2005г.

При проведении проверки установлено, что при расчете налога на прибыль за 2004 г. ООО "Трест-Сервис" указаны расходы, уменьшающие сумму доходов в размере 338030 руб. от реализации услуг ООО "Навигатор" по договору подряда N 17 от 17.03.2004г.

Согласно материалам, представленным 6 отделом ОРЧ N 6 УНП ГУВД Московской области, ООО "Навигатор" зарегистрировано и поставлено на учет в качестве юридического лица в Инспекцию МНС РФ N 2 ЦАО г. Москвы ( свидетельство серии 77 N 004192292) 19.08.2003г. Единственным участником общества является Афанасьева С.А.

Согласно объяснениям Афанасьевой С.А., данных оперуполномоченному 6-го отдела ОРЧ N 6 УНП ГУВД Московской области, о существовании ООО "Навигатор" и его деятельности ей не известно, никаких документов от имени указанного юридического лица, в том числе договоры, акты приема выполненных работ, счета-фактуры, она не подписывала. О существовании и деятельности ООО "Трест-Сервис" она не знает.

В договоре N 17 от 17.03.2004г., заключенных ООО "Навигатор" и ООО "Трест-Сервис", актах приема выполненных работ счетах-фактурах, выставленных ООО "Навигатор" ООО "Трест-Сервис" подпись стоит не её. В 2004 г. у неё был украден паспорт, который через неделю был подброшен. В органы внутренних дел об утере паспорта заявить не успела.

Согласно объяснениям директора ООО "Трест-Сервис", Вередина А.А, данных оперуполномоченному 6-го отдела ОРЧ N 6 УНП ГУВД Московской области, директора ООО "Навигатор", Афанасьеву С.А. он не видел. Договор подряда N17 от 17.03.2004г., акты приема-передачи выполненных работ, счета-фактуры, выставленные ООО "Навигатор" передавались ему через администратора торгового комплекса или через охрану.

Согласно объяснениям главного бухгалтера ООО "Трест-Сервис", Афанасьевой Н.А., работы по договору подряда, заключенному с ООО "Навигатор" начались в марте 2004 г. Все документы по расчету с указанной фирмой приносил директор ООО "Трест-Сервис".Оплата выполненных ООО "Навигатор" работ произведена путем перечисления денежных средств через банк на расчетный счет ООО "Навигатор".

Согласно объяснениям арендаторов павильонов торгового комплекса, Чемия Д.Н., Репяховой О. Э, Москальчук Г. В., Лебедевой Л.Н., Доменниковой В.И.,ООО "Трест-Сервис" должно было согласовывать с арендаторами выполнение объема работ по техническому и эксплутационному обслуживанию торговых павильонов. В период 2004-2005 г. ремонтные работы ООО "Трест-Сервис" и ООО "Навигатор" не проводились.

Согласно объяснениям Аралова В.М., работавшего в период с июня 2004 г. по июнь 2005 г. в должности администратора торгового комплекса, расположенного по адресу: г. Жуковский, ул. Гудкова, д. 13 ,он отвечал за обеспечение чистоты и порядка на прилегающей территории торгового комплекса и за техническое состояние и обслуживание центра. О фирме ООО "Навигатор" ему ничего не известно, никаких документов от указанной организации он не передавал ООО "Трест-Сервис"

Из рапорта оперуполномоченного ОВД 6-го отдела ОРЧ N 6 УНП ГУВД Московской области следует, что им был осуществлен выезд по юридическому адресу ООО "Навигатор" по адресу: г. Москва, ул. Кузнецкий мост, д. 9\10 и было установлено, что ООО "Навигатор" по юридическому адресу отсутствует.

На основании изложенного, налоговой инспекцией сделан вывод о том, что ООО "Навигатор" не могло выполнять работы по договору подряда, заключенному с ООО "Трест-Сервис".

Вместе с тем, ООО "Трест-Сервис" в период 2004 г. осуществляло перечисление денежных средств на расчетный счет ООО "Навигатор на основании акта приема-передачи выполненных работ, счетов-фактур, выставленных ООО "Навигатор" ООО "Трест-Сервис".

Налоговая инспекция по указанным выше основаниям считает, что за период с 1.01.2004г. по 31.12.2004г. ООО "Трест-Сервис" необоснованно завысило расходы на сумму перечисленных денежных средств на расчетный счет ООО "Навигатор" в размере 474900 руб., в том числе НДС-72442,38 руб.

В нарушение п.2 ст.171 НК РФ произведены вычеты по НДС в 2004 г. в размере 72442,38 руб., т.к. счета-фактуры, служащие основанием, в соответствии со ст.169 НК РФ для принятия сумм налога к вычету, подписаны от имени ООО "Навигатор" неустановленным лицом.

На основании изложенного, ИФНС РФ г. Жуковский просит оставить решение арбитражного суда Московской области от 21 ноября 2008 г. без изменения, апелляционную жалобу ООО "Трест-Сервис" - без удовлетворения.

Выполняя указания кассационной инстанции федерального арбитражного суда московского округа, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, возражения ИФНС России г.Жуковский ,опросив в качестве свидетелей Афанасьеву Н.А., Каширина А.В., Репяхову О.Э., проверив материалы дела, апелляционный суд приходит к выводу о том, жалоба подлежит удовлетворению в части неправомерного привлечения ООО "Трест-Сервис" к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату налога на прибыль за 2004 г. в виде штрафа в размере 19055руб.,(подп. "а"п.1 решения ИФНС России г. Жуковский Московской области N 47 от 6 июля 2006 г.,) доначисления налога на прибыль за 2004 г. в сумме 95274 руб. ( подп. "б" п.2 решения ИФНС России г.Жуковский Московской области N47 от 6 июля 2006 г.,)начисления пени по налогу на прибыль в сумме 18511 руб. за несвоевременную уплату налога на прибыль. (подп. "в" п.2 решения ИФНС России г. Жуковский Московской области N47 от 6 июля 2006 г.)

В судебном заседании установлено, по решению Инспекции ФНС РФ г. Жуковский Московской области от 6 июля 2006 г. N 47 ООО "Трест-Сервис" привлечено к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной:

а) пунктом 1 ст.122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль за 2004 г., в результате занижения налоговой базы в виде штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы налога, что составляет 19055 руб.,

б)пунктом 1 ст.122 НК РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость, в результате занижения налоговой базы по НДС в виде штрафа в размере 20% от неуплаченных сумм налога, что составляет 14723 руб.

Согласно указанному решению ООО "Трест-Сервис" предложено также уплатить в срок, указанный в требовании, суммы:

а) налоговых санкций, указанных в п.1 настоящего решения,

б) не полностью уплаченных налогов:

налог на прибыль за 2004 г. в сумме 95274 руб.,

НДС в сумме 73614 руб., в том числе: 1 квартал 2004 г.-763 руб., 2 квартал 2004 г.-24163 руб., 3 квартал 2004 г.-20593 руб., 4 квартал 2004 г.-28095 руб.

в) пени за несвоевременную уплату налогов в размере 38 476 руб., в том числе:

по налогу на прибыль в сумме 18511 руб., по НДС в сумме 199965 руб. (л.д.17-23 т.1)

Решение вынесено на основании акта выездной налоговой проверки N 47 от 14 июня 2006 г. (л.д.8-16 т.1)

Согласно акта проверки, "ООО "Трест-Сервис" в представленной в налоговый орган бухгалтерской отчетности указаны расходы, уменьшающие доходы от реализации в сумме 3380303 руб. ООО "Трест-Сервис" в период 2004 г. необоснованно отнесло на себестоимость расходы на 474900 руб.- сумму перечисленных денежных средств на расчетный счет ООО "Навигатор" за выполненные работы по договору подряда N 17 от 17.03.2004г. (л.д.12т.1). В нарушение п.2 ст.171 НК РФ ООО "Трест-Сервис" произведены налоговые вычеты по НДС за 2004 г. в размере 72 442,38 руб. (л.д.21 т.1)

Расходы, произведенные ООО "Трест-Сервис" признаны налоговым органом необоснованными, т.к. по юридическому адресу: г. Москва, ул. Кузнецкий мост, д.9\10 ООО "Навигатор" не находится, бухгалтерская отчётность за проверяемый период сдавалась с нулевыми показателями, в связи с чем ИФНС РФ г. Жуковский сделан вывод о том, что ООО "Навигатор" не могло выполнять работы по договору подряда для ООО "Трест-Сервис".

Кроме того, согласно объяснениям Афанасьевой С.А., данным оперуполномоченному отдела N 6 ОРЧ N 6 УНП ГУВД Московской области (л.д.84т.1) генеральным директором ООО "Навигатор" она никогда не являлась, никакие документы от имени указанной организации, в частности договор подряда N17 от 17.03.2004г. с ООО "Трест-Сервис", акты выполненных работ по указанному договору, счета-фактуры на оплату выполненных работ по указанному договору ею не подписывались. В 2004 г. у неё был украден паспорт, который через неделю был подброшен.

Указанные обстоятельства послужили основанием для отказа в принятии налоговых вычетов по НДС в сумме 72 442,38 руб.

В соответствии со ст.252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на суммы произведённых расходов (за исключением расходов, указанных в ст.270 настоящего Кодекса)

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст.254 настоящего Кодекса, убытки, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходам понимаются затраты, подтвержденными документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документы, подтверждающие, косвенно подтверждающие произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором) Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Расходы, в зависимости от характера, а также осуществления и направления деятельности, подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы.

ООО "Трест-Сервис", согласно Устава (л.д.57) осуществляет на коммерческой основе по заказам отечественных и зарубежных юридических лиц, граждан и по собственной инициативе деятельность по следующим направлениям:

-оказание эксплутационных услуг,

-строительство и ремонт зданий и сооружений,

-производство монтажных и пуско-наладочных работ, ремонт и обслуживание электрооборудования,

- производство проектных, проектно-сметных, проектно-конструкторских, экспертных работ.

Генеральным директором общества, согласно выписке из ЕГРЮЛ (л.д.66-68 т.1) и приказу от 5.01.2004г. (л.д.109 т.1) является Вередин А.А.

В 2004 г. ООО "Трест-Сервис" были заключены договоры об эксплутационных расходах и расходах, связанных с содержанием нежилых помещений, по условиям которых предприятие, ООО Трест-Сервис" несет эксплутационные (коммунальные) расходы, связанные с содержанием нежилых помещений в Торговом Комплексе ,расположенном по адресу: Московская область, г. Жуковский,ул.Гудкова,д.13,на основании соответствующих договоров со снабженческими организациями( л.д.45-70т.2)

Перечень действий, совершаемых исполнителем, ООО "Трест-Сервис" по содержанию и эксплуатации здания, согласовывается с пользователем (клиентом) и включает:

а) заключение договоров с обслуживающими организациями на:

-электроснабжение,

-теплоснабжение,

-водоснабжение и канализацию,

-вывоз мусора

б) выполнение письменных поручений клиента по заключенным сделкам

Исполнитель выполняет работы и несет расходы, связанные с содержанием здания, всех коммуникационных сетей, находящихся в здании, и несет расходов по уборке прилегающей к зданию территории на основании соответствующих договоров с обслуживающими организациями, а клиент обязуется возмещать в установленные сроки расходы исполнителя в соответствии с установленным коэффициентом.

Для исполнения обязательств по заключенным договорам, 17 марта 2004 г. ООО "Трест-Сервис" (заказчик) заключил договор подряда N 17 с ООО "Навигатор" (подрядчик), по условиям которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства выполнения оказания услуг по техническому обслуживанию здания и прилегающей территории Торгового центра по адресу: г. Жуковский, ул. Гудкова, д. 13 (л.д. 25 т.1; 5, 85 т.2)

Стоимость работ должна определяться актами об оказанных услугах.

Согласно актов выполненных работ ООО "Навигатор" выполнены следующие работы:

-разметка пешеходных переходов и стоянки автомобилей,

-установка дополнительных светильников на электрические опоры, комплекс услуг по техническому обслуживанию здания и прилегающей территории.

На основании актов выполненных работ ООО "Навигатор" выставлены счета-фактуры ООО "Трест-Сервис", которые отражены в книге покупок за соответствующий период:

На основании акта выполненных работ N 4 от 30.04.2004г. выставлены счет-фактура N14 от 30.04.2004г. на 88 550 руб. в том числе НДС-13500 руб. (л.д. 26,28 т.1,л.д.6,7 т.2)

На основании акта выполненных работ за апрель 2004 г. б\н выставлена счет-фактура N 10 от 30.04.2004г. на 58823,02 руб., в том числе НДС-8973 руб. (л.д.29-30 т.1,л.д.8-9 т.2),

На основании акта выполненных работ N 5 от 30.05.2004г. выставлена счет-фактура N 15 от 30.05.2004г. на 88 500 руб.. в том числе НДС-13 500 руб., (л.д.31,32 т.1,л.д.10,11т.2)

На основании акта выполненных работ N 6 от 30.06.2004г. выставлена счет-фактура N 18 от 30.06.2004г. на 57576,98 руб., в том числе НДС-8782,93 руб., 30923,02 руб., в том числе НДС-4717,07 руб. (л.д. 32,33 т.1,л.д.12,13 т.2)

На основании акта выполненных работ N 7 от 30.07.2004г. выставлена счет-фактура N 23 от 31.07.2004г. на сумму 88500 руб., в том числе НДС-13 500руб. (л.д.34,35 т.1,л.д.14,15,т.2)

На основании акта выполненных работ N 8 от 30.08.2004г. выставлена счет-фактура N25 от 31.08.2004г. на сумму 88500 руб.б., в том числе НДС -13 500 руб. (л.д.36,37 т.1,л.д.16,17 т.2)

Оплата по указанным счетам-фактурам произведена платёжными поручениями N 54 от 19.05.2004г., N 74 от 16.06.2004г.,N73 от 15.06.2004г., N 97 от 26.07.2004г., N113 от 18.08.2004г., N133 от 17.09.2004г., N 154 от 13.10.2004г., N182 от24.11.2004г., N203 от 28.12.2004г. (л.д.38-46 т.1) (л.д.27-44т.2). К указанным платежным поручениям представлены также выписки банка, филиала "Жуковский" АКБ "РГБ", подтверждающие фактическое списание указанных денежных сумм с расчетного счета ООО "Трест-Сервис" (л.д.100-108 т.1, 27,29,31,33,35,37,39,41 т.2). Списанные денежные средства на расчетный счет ООО "Трест-Сервис" не возвращались.

Выполнение работ по техническому и эксплутационному обслуживанию Торгового комплекса по адресу: г. Жуковский Московской области, ул. Гудкова, д.13 подтверждается объяснениями в апелляционном суде свидетелями Афанасьевой В.А, главного бухгалтера ООО "Трест-Сервис", Каширина А.В., Репяховой О.Э.

Свидетель Афанасьева В.А., главный бухгалтер ООО "Трест-Сервис" пояснила, что все работы по техническому и эксплутационном у обслуживанию нежилых помещений Торгового комплекса выполнялись организациями, с которыми ООО "Трест-Сервис" заключал договоры. В 2004 г. работы по техническому и эксплутационному обслуживанию торгового комплекса выполнялись также ООО "Навигатор" на основании заключенного договора. За выполненные работы ООО "Трест-Сервис" перечислил денежные средства ООО "Навигатор" (л.д.127 т.3)

Из объяснений свидетелей Каширина А.В., являющегося директором Торгового комплекса и свидетеля Репяховой О.Э. следует, что им заключались договоры с ООО "Трест-Сервис" на эксплутационное и техническое обслуживание нежилых помещений в здании торгового комплекса по адресу: г. Жуковский, ул.Гудкова, д.13

Для выполнения работ ООО "Трест-Сервис" заключал договоры с различными организациями, перечень работ ООО "Трест-Сервис" согласовывал с заказчиками. Работы оплачивались заказчиками на основании счетов-фактур, составленных актов сверки выполненных работ.

Исследовав и оценив собранные по делу доказательства, апелляционный суд приходит выводу, что ООО "Трест-Сервис" были соблюдены все условия, предусмотренные ст.252 НК РФ для отнесения на расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль за 2004 г. 402457,62 руб.- стоимость оплаченных работ ООО "Навигатор".

При этом налоговым органом правомерно не приняты к вычету НДС в сумме 72 442,38 руб., уплаченный ООО "Трест-Сервис" ООО "Навигатор" за выполненные работы по договору подряда N 17 от 17 марта 2007 г. на основании указанных счетов-фактур.

В соответствии со ст.171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст.166 настоящего Кодекса на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории.

Согласно ст.172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст.171 НК РФ производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении

Налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанную налоговыми агентами либо на основании иных документов, предусмотренных пунктами 3,6-8 ст.171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг),имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на территорию Российской Федерации после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг),имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Выполненные работы были приняты ООО "Трест Сервис" на учет, что подтверждается карточкой счета N 60.1 (л.д. 24-26 т.2) и книгой покупок (л.д. 50-52 т.1)

Согласно ст.169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятии покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг, имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренной настоящей главой.

Счета-фактуры, составленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

В соответствии с п.6 ст.169 НК РФ счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации, либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

Конституционный Суд в определении от 15 февраля 2005 г. N 930-О от 15 февраля 2005 г. указал, что:

В силу пункта 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации в случае, если выставленный налогоплательщику счет-фактура не содержит четкие и однозначные сведения, предусмотренные в пунктах 5 и 6 той же статьи, в частности данные о налогоплательщике, его поставщике и приобретенных товарах (выполненных работах, оказанных услугах), такой счет-фактура не может являться основанием для принятия налогоплательщиками к вычету или возмещению сумм налога на добавленную стоимость, начисленных поставщиками.

По смыслу данной нормы, соответствие счета-фактуры требованиям, установленным пунктами 5 и 6 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации, позволяет определить контрагентов по сделке (ее субъекты), их адреса, объект сделки (товары, работы, услуги), количество (объем) поставляемых (отгруженных) товаров (работ, услуг), цену товара (работ, услуг), а также сумму начисленного налога, уплачиваемую налогоплательщиком и принимаемую им далее к вычету. Таким образом, требование пункта 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которому налогоплательщик в качестве основания налогового вычета может представить только полноценный счет-фактуру, содержащий все требуемые сведения, и не вправе предъявлять к вычету сумму налога, начисленную по дефектному счету-фактуре, сведения в котором отражены неверно или неполно, направлено на создание условий, позволяющих оценить правомерность налогового вычета и пресечь ситуации, связанные с необоснованным возмещением (зачетом или возвратом) сумм налога из бюджета. Кроме того, в пункте 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации закреплено правило, согласно которому отражение каких-либо дополнительных сведений, не входящих в предусмотренный пунктами 5 и 6 данной статьи закрытый перечень, не может являться обязательным условием для принятия начисленных и уплаченных сумм налога к вычету.

Выставленные ООО "Навигатор" счета-фактуры: N 14 от 30.07.2004 г. на сумму 88500 руб., N 10 от 30.04.2004 г. на сумму 58823,02 руб., N 15 от 30.05.2004 г. на сумму 88500 руб., N 18 от 30.06.2004 г. на сумму 88500 руб., N 23 от 31.07.2004г. 88500 руб., N 25 от 31.08.2005 г. на сумму 88500 руб. (л.д. 27, 29, 31, 33, 35, 37 т.1; л.д. 9, 10, 12, 15, 17 т.2) подписаны Афанасьевой С.А., как руководителем и главным бухгалтером ООО "Навигатор".

Договор подряда N 17 от 17.03.2004 г. от имени ООО "Навигатор" подписан Афанасьевой С.А., как генеральным директором общества (л.д. 5 т.2).

В актах приема-передачи выполненных работ, на основании которых приняты счета-фактуры, подпись исполнителя не расшифрована (л.д. 7, 11, 13, 14, 16, 18, 20 т.2).

Согласно выписке из ЕГРЮЛ на 13.04.2006 г. и по состоянию на 09.10.2007 г. государственная регистрация ООО "Навигатор" произведена 19.08.2003 г., руководителем организации является Афанасьева Светлана Александровна, проживающая по адресу: Ивановская область, г. Шуя, Северный тракт, д. 85А (л.д. 76-78 т.1, 100-106 т.2, 75-81 т.3).

По запросу суда, ИФНС N 2 г. Москвы представлено заявление о государственной регистрации ООО "Навигатор", которое подписано Афанасьевой Светланой Александровной (л.д. 72-73 т.3.), подпись Афанасьевой С.А. нотариально удостоверена.

Однако, согласно объяснением Афанасьевой С.А. данных оперуполномоченному отдела N 6 ОРЧ N 6 УНП ГУВД Московской области (л.д. 84 т.2) она никогда не являлась руководителем, а так же главным бухгалтером ООО "Навигатор", в представленных ей договорах подряда и счетах-фактурах, выставленных ООО "Навигатор" ООО "Трест Сервис" стоит не ее подпись. В 2004 г. у нее был украден паспорт, который через неделю был ей подброшен, с заявлением в отделение милиции она обратиться не успела. Аналогичные пояснения Афанасьева С.А. дала в судебном заседании 09.11.2006 г. (л.д. 146-147 т.1). При этом Афанасьевой С.А. предъявлялись на обозрения договоры подряда от 17.03.2004 г., счета-фактуры, акты приема-передачи выполненных работ. Об уголовной ответственности за дачу ложных показаний была предупреждена судом (л.д. 146 т.1)

Определением Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 января 2007 г., от 24 января 2008 г. ООО "Трест Сервис" и ИФНС России по г. Жуковский Московской области было предложено обеспечить в судебное заседание явку свидетеля Афанасьеву С.А. Указанные определения исполнены не были, по причине невозможности установить местонахождение Афанасьевой С.А.

Десятым арбитражным апелляционным судом было предложено ООО "Трест Сервис" воспользоваться правом заявить о проведении судебно почерковедческую экспертизу. ООО "Трест Сервис" отказался воспользоваться предоставленным правом, о чем имеется отметка в протоколах судебного заседания (л.д. 126 т.3).

ИФНС России по г. Жуковский Московской области также не заявила такого же ходатайства. Почерковедческая экспертиза Афанасьевой С.А. также не проводилась и в ходе выездной налоговой проверки.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд согласен с выводом налоговой инспекции о неправомерном предъявлении ООО "Трест Сервис" налогового вычета в сумме 72442,38 руб., поскольку счета-фактуры в нарушение ст. 169 НК РФ от имени ООО "Навигатор" подписаны неустановленным лицом, в связи с чем, решение ИФНС России г. Жуковский Московской области N 47 от 6.07.2006 г. в части привлечения ООО "Трест Сервис" к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость, в виде штрафа от суммы уплаченного налога, что составляет 14488,48 руб. доначисления, НДС в сумме 72442,38 руб. и начисление пени за несвоевременную уплату НДС в сумме 19956 руб. - является правомерным.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, п.2 ст. 269, ст.ст. 270, п.4 ст. 271, ст. 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Московской области от 21 ноября 2007 г. изменить.

Признать недействительным подп. а п.1 решения ИФНС России по г. Жуковский Московской области от 6 июля 2006 г. N 47 в части привлечения ООО "Трест Сервис" к налоговой ответственности по п.1 с. 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль в виде штрафа в размере 20% от начисленного налога - 19055 руб.,

подп. "б" п.2 решения ИФНС России по г. Жуковский Московской области от 6 июля 2006 г. N 47 в части начисления налога на прибыль в сумме 95274 руб.,

подп. "в" п.2 решения ИФНС России по г. Жуковский Московской области от 6 июля 2006 г. N 47 в части начисления пени по налогу на прибыль в сумме 18511 руб.

В остальной части решение арбитражного суда Московской области от 21 ноября 2007 г. оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Трест Сервис" без удовлетворения.

Председательствующий

Н.С. Чучунова

Судьи

В.Г. Гагарина Н.В. Иванова