Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2008 г. N 10АП-2559/2008

г. Москва

12 сентября 2008 г.

Дело N А41-3097/08

Резолютивная часть постановления объявлена 08 сентября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 сентября 2008 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мизяк В.П.,

судей Боровиковой С.В., Быкова В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Мамыриной Е.Н.,

при участии в заседании:

от истца: Савицкий Е.Л., доверенность б/н от 22.11.2007г.,

от ответчика: Зарезаев М.Б., доверенность N 43 от 12.08.2008г.,

от третьего лица: представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Компании "Эйч Эйч Дженерейшен Инк." на решение Арбитражного суда Московской области от 30 апреля 2008 года по делу N А41-3097/08, принятое судьей Кузнецовой О.Н., по иску Компании "Эйч Эйч Дженерейшн Инк." к открытому акционерному обществу "Коммунальные инвестиции и технологии" с участием в деле третьего лица: открытое акционерное общество "Белгородская сбытовая компания" об обязании открытого акционерного общества "Коммунальные инвестиции и технологии" направить акционерам - владельцам обыкновенных и привилегированных акций открытого акционерного общества "Белгородская сбытовая компания" и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение) в порядке, установленном ст.84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах",

УСТАНОВИЛ:

Компания "Эйч Эйч Дженерейшен Инк." обратилась в Арбитражный суд Московской области с иском к открытому акционерному обществу "Коммунальные инвестиции и технологии" (далее ОАО "Коммунальные инвестиции и технологии") с участием в деле третьего лица: открытое акционерное общество "Белгородская сбытовая компания" (далее ОАО "Белгородская сбытовая компания") об обязании ОАО "Коммунальные инвестиции и технологии" направить акционерам - владельцам обыкновенных и привилегированных акций ОАО "Белгородская сбытовая компания" и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение) в порядке, установленном ст.84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Решением Арбитражного суда Московской области от 30 апреля 2008 года в иске отказано (том 2, л.д.109-110).

Не согласившись с данным решением, Компания "Эйч Эйч Дженерейшен Инк." подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме (том 3, л.д.2-5).

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 123,156 АПК РФ в отсутствие представителя третьего лица, извещенного надлежащим образом о дате, времени и месте разбирательства дела.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Просил апелляционную удовлетворить.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против апелляционной жалобы. решение суда считает законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как усматривается из материалов дела (том 1, л.д.13,14), Компания "Эйч Эйч Дженерейшн Инк." является акционером Эмитента, что подтверждается выпиской ЗАО "Депозитарно-Клиринговая компания" N 7364 от 23.01.2008г. по счету депо Номинального держателя - "ИНГ Банк (Евразия) ЗАО" и выпиской этого банка по счету компании "Эйч Эйч Дженерейшн Инк."

23 мая 2007 года состоялся открытый аукцион по продаже пакета акций ОАО "Белогородская сбытовая компания", принадлежащего ОАО РАО "ЕЭС России", победителем которого было признано ОАО "Коммунальные инвестиции и технологии".

По результатам открытого аукциона 23.05.2007г. между ОАО РАО "ЕЭС России" и ОАО "Коммунальные инвестиции и технологии" был заключен договор купли-продажи именных обыкновенных бездокументарных акций ОАО "Белгородская сбытовая компания", согласно которому в собственность ОАО "Коммунальные инвестиции и технологии" перешло 579 096 именных акций, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-65065-D, номинальной стоимостью 10 руб. каждая, что составляет 65,29% голосующих акций ОАО "Белгородская сбытовая компания".

29 июня 2007 года по лицевому счету ответчика была внесена запись о зачислении 65,29 процентов от общего числа обыкновенных акций Эмитента(том 1, л.д.15-17). Ответчик стал владельцем более 30 процентов обыкновенных акций Эмитента.

Данный факт подтверждается отчетом от 29.06.2007 г. номинального держателя акций Эмитента - ООО "Депозитарные и корпоративные технологии" о выполнении Депозитарной операции - переводе 579 096 штук акций со счета ОАО РАО "ЕЭС России" на счет ответчика.

Обратившись с иском (том 1, л.д.2-4), истец просил обязать ответчика направить акционерам - владельцам обыкновенных и привилегированных акций ОАО "Белгородская сбытовая компания" и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение) в порядке, установленном ст.84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах".

В обоснование исковых требований истец ссылается на ст.12 Гражданского кодекса РФ, ст.ст.84.2 и 84.3 Федерального закона "Об акционерных общества", а также на то обстоятельство, что обязательное предложение должно было быть направлено ему и другим акционерам Эмитента не позднее 18.08.07г.

В силу пункта 1 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.

В соответствии с отчетом ООО "Депозитарные и корпоративные технологии" и выпиской со счета депо N 070629/000041/1 право собственности ОАО "Коммунальные инвестиции и технологии" на вышеуказанные акции ОАО "Белгородская сбытовая компания" было зарегистрировано в реестре акционеров ОАО "Белгородская сбытовая компания" 29.06.2007г. (том 2, л.д.7).

До истечения установленного законом 35-дневного срока ответчик продал часть принадлежащих ему акций ОАО "Белгородская сбытовая компания".

Согласно выписке со счета депо, открытого ЗАО "Инвестиционно-финансовая "Компания "РИГрупп-Финанс", 02.08.2007г. ОАО "Коммунальные инвестиции и экологии" продало 314 952 акций ОАО "Белгородская сбытовая компания" на Международной межбанковской валютной бирже (том 1, л.д.57).

28.12.2007г. ОАО "Коммунальные инвестиции и технологии" продало 123 772 обыкновенных акций ОАО "Белгородская сбытовая компания".

15.01.2008г. ОАО "Коммунальные инвестиции и технологии" продало 97 956 обыкновенных акций ОАО "Белгородская сбытовая компания".

В настоящее время у ОАО "Коммунальные инвестиции и технологии" отсутствует обязанность но направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг акционерам ОАО "Белгородская сбытовая компания".

На настоящее время, согласно Отчету по операциям счета депо ОАО "КИТ", выставленного депозитарием ЗАО "Инвестиционно-финансовая компания "РИГрупп-Финанс" от 08.04.2008 г. ОАО "Коммунальные инвестиции и экологии" принадлежит 42416 шт. обыкновенных именных акций ОАО "Белгородская сбытовая компания", что составляет 4.78 % общего количества голосующих акций ОАО "Белгородская сбытовая компания".

Пункт 9 части 1 статьи 8 ГК РФ связывает возникновение гражданских прав и обязанностей с возникновением событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий. Прекращение таких событий означает прекращение гражданских прав и обязанностей.

В соответствии с п. 5.4. Положения о депозитарной деятельности, утвержденного постановлением ФКЦБ от 16.10.1997 г. N 36 права на ценны бумаги, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, считаются переданными с момента внесения депозитарием соответствующей записи по счету депо клиента (депонента).

Согласно представленного депозитарием ЗАО "Инвестиционно-финансовая компания "РИГрупп-Финанс" Отчета по операциям N 080123/00007/1 счета депо ОАО "Коммунальные инвестиции и экологии" 02.08.2007 г. по счету были внесены записи о списании 314952 шт. акций ОАО "Белгородская сбытовая компания" (остаток 29,78 %).

Кроме того, федеральный орган исполнительной власти по контролю и надзору в сфере финансовых рынков - ФСФР России - не нашел оснований для привлечения ОАО "Коммунальные инвестиции и экологии" к административной ответственности за нарушение правил приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества, предусмотренной ст. 15.28 КоАП РФ.

В соответствии с п. 5.3.11 Положения о Федеральной службе но финансовым рынкам, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 N 317 ФСФР России рассматривает дела об административных правонарушениях, отнесенные в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях к компетенции федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области рынка ценных бумаг, а также применяет меры ответственности, установленные административным законодательством.

05.10.2007 г. по факту обращения одного из акционеров ОАО "Белгородская сбытовая компания" - Московского филиала Компании Wermuth Fsset Management Gmbh - в отношении возможных нарушений законодательства РФ со стороны ОАО "Коммунальные инвестиции и экологии" при приобретении более 30 % акций ОАО "Белгородская сбытовая компания", ФСФР России направило в адрес ОАО "Коммунальные инвестиции и экологии" предписание об устранении нарушений законодательства РФ, которым ОАО "Коммунальные инвестиции и экологии" было предписано предоставить в ФСФР России:

- объяснения относительно нарушения законодательства РФ;

-копию списка аффилированных ОАО "Коммунальные инвестиции и экологии" за 3 квартал 2007 года(том 1, л.д.60-62)

По результатам рассмотрения истребованных документов ФСФР России не нашло оснований для привлечения ОАО "Коммунальные инвестиции и экологии" к административной ответственности, предусмотренной ст. 15.28 КоАП РФ.

Более того, в адрес Московского филиала Компании Wermuth Fsset Management Gmbh было направлено письмо ФСФР России от 12.11.2007 г. за N 07-БХ-04-5/23069, в котором Федеральная служба по финансовым рынкам указала на то, что по состоянию на 01.11.2007 г. основания для направления ОАО "Коммунальные инвестиции и экологии"" обязательного предложения о приобретении акций ОАО "Белгородская сбытовая компания" отсутствуют (том 1, л.д.67-68).

Учитывая изложенное, судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы обстоятельства дела, им дана надлежащая правовая оценка, поэтому оснований для отмены правильного решения суда не имеется.

Доводы заявителя апелляционной жалобы рассмотрены апелляционным судом в полном объеме и отклоняются как несостоятельные.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, п.1 ст.269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 30 апреля 2008 года по делу N А41-3097/08 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

В.П. Мизяк

Судьи

С.В. Боровикова В.П. Быков