Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2009 г. N 10АП-4269/2008

г. Москва

30 января 2009 г.

Дело N А41-6169/08

Резолютивная часть постановления объявлена 27 января 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 января 2009 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Быкова В.П.,

судей Исаевой Э.Р., Кручининой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: Мамыриной Е.Н.,

при участии в заседании:

от истца - ООО "Профудс": Выжлов А.А,, удостоверение адвоката N 834 от 22.01.03г., доверенность б/н от 28.03.08г.,

от ответчика - ООО ИК "САРК": Александрова Ю.В,, доверенность бю/н от 11.0808г.,

от ответчика - ООО "ПРОМСТРОИНВЕСТ":Александрова О.В., доверенность N 1 от 25.06.08г.,

от ответчика - ООО "Офицер": представитель не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом,

от ответчика - ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика": представитель не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом,

от третьего лица - Инспекции ФНС России N 46 по г. Москве: представитель не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Общества с ограниченной ответственностью "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ" и Общества с ограниченной ответственностью "Инвестиционная компания "САРК" на решение Арбитражного суда Московской области от 30 октября 2008 года по делу N А41-6169/08, принятое судьей А.О.Уваровым по иску ООО "Профудс" к ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика", ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ", ООО "Инвестиционная Компания "САРК", ООО "Офицер" с участием ИФНС России N 46 по г. Москве в качестве третьего лица о признании недействительным решения Наблюдательного совета акционерного общества от 11.02.2008г. и сделок, совершение которых одобрено этим решением

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Профудс" (далее - ООО "Профудс") обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Павлово-Посадская швейная фабрика" (далее - ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика"), обществу с ограниченной ответственностью "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ" (далее - ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ"), обществу с ограниченной ответственностью "Инвестиционная Компания "САРК" (далее - ООО ИК "САРК") и обществу с ограниченной ответственностью "Офицер" (далее - ООО "Офицер") (т. 1, л.д. 14-20). C учетом заявленных уточнений (т. 1, л.д. 135-142) истец просил:

1) признать недействительной сделку по внесению ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" в качестве вклада в уставный капитал ООО "Промстройинвест" объектов недвижимого имущества;

2) признать недействительным решение Наблюдательного совета ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика, оформленное протоколом от 11 февраля 2008 года.

3) признать недействительным соглашение о новации между ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" и ООО ИК САРК", в соответствии с условиями которого ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" обязалось передать ООО ИК "САРК" часть доли в уставном капитале ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ", размером 55,46%, номинальной стоимостью 2324 260, 83 руб.;

4) Признать недействительным договор купли-продажи ООО "Офицер" части доли в уставном капитале ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ", в соответствии с условиями которого ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" обязалось продать ООО "Офицер" часть доли в уставном капитале ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ" номинальной стоимостью 1866289,17 руб., размером 44,31% уставного капитала ООО "Промстройинвест".

В обоснование исковых требований истец указал, что решения Наблюдательного совета ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" от 11.02.2008г. приняты с нарушением норм Федерального закона "Об акционерных обществах". При одобрении оспариваемых сделок Наблюдательный совет руководствовался нормами Федерального закона "Об акционерных обществах", устанавливающими порядок одобрения крупной сделки. Однако оспариваемые сделки являются сделками с заинтересованностью и поэтому должны быть одобрены с соблюдением порядка, установленного законом для одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованностью.

Истец также считает, что Наблюдательный совет не имел права одобрять заключение соглашения о новации, поскольку его предметом является имущество, стоимость которого составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества. Поэтому решение об одобрении такой сделки относится к компетенции общего собрания акционеров ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика".

Решением Арбитражного суда Московской области от 30 октября 2008 года (т. 4 , л.д. 17-18, 27-29) признаны незаконными: решение наблюдательного совета ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика", оформленное протоколом заседания наблюдательного совета от 11.02.2008г.; соглашение о новации между ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" и ООО "Инвестиционная компания "САРК" от 04.03.2008г.. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. С ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" в пользу ООО "Профудс" взысканы расходы по оплате государственной пошлины в сумме 2 000 рублей; с ООО "Инвестиционная компания "САРК" в пользу ООО "Профудс" взысканы расходы по оплате государственной пошлины в сумме 2 000 рублей.

Не согласившись с решением суда от 30.10.2008 г., ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ" и ООО ИК "САРК" подали в Десятый арбитражный апелляционный суд апелляционные жалобы (т. 4, л.д. 32-37; 41-47), в которых просили решение отменить в части признания незаконным решений наблюдательного совета ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика", оформленного протоколом заседания наблюдательного совета от 11.02.20008г., и в части признания недействительным соглашения о новации между ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" и ООО Инвестиционная компания "САРК".

В судебном заседании представитель ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ" поддержала доводы своей апелляционной жалобы, а также доводы, изложенные в апелляционной жалобе ООО ИК "САРК", просила решение суда от 30.10.08г. отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель истца - ООО "Профудс" в судебном заседании, в отзыве на апелляционные жалобы (т. 4, л.д. 98-100), письменных объяснениях истца (т. 4, л.д..102-106) возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО ИК "САРК" поддержала доводы, изложенные в своей апелляционной жалобе, а также доводы, изложенные в апелляционной жалобе ООО "ПРОМСТРОИНВЕСТ", просила решение суда от 30.10.08г. отменить, апелляционные жалобы - удовлетворить.

Представитель истца - возражал против доводов данной апелляционной жалобы ООО ИК "САРК", просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы, изложенные заявителями в апелляционных жалобах, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав дополнительные документы, затребованные определением о принятии апелляционных жалоб к производству (т. 4, л.д. 30 ),арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции от 30.октября 2008 года по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 ст. 84 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995г. N 208-ФЗ сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к сделке, предусмотренных настоящим Федеральным законом, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

Материалами дела подтверждается, что истец - ООО "Профудс" является акционером ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" с количеством акций 62 475 штук (т. 1, л.д. 21).

Как видно из протокола Наблюдательного совета Открытого акционерного общества "Павлово-Посадская швейная фабрика" (т.1, л.д. 47-49), 11 февраля 2008 года было принято решение о заключении 04 марта 2008 года с ООО ИК "САРК" соглашения о новации, в соответствии с которым ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" должно передать в собственность ООО ИК "САРК" 55,46 процентов от общего размера уставного капитала ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ", а также о продаже части доли ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" в уставном капитале ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ" в размере 44,31% номинальной стоимостью 1866289 руб.обществу с ограниченной ответственностью "Офицер" (т. 1, л.д. 47-49).

Согласно протоколу от 11.02.2008г. в заседании Наблюдательного совета приняло участие пять его членов, в числе которых был и Мещеряков С.Б.

Ответчиком - ООО ИК "САРК" Десятому арбитражному апелляционному суду представлен подлинник соглашения о новации от 04.03.08, заключенного им с ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика". Из данного соглашения усматривается, что от имени ООО ИК "САРК" оно подписано Мещеряковым С.Б. как генеральным директором общества, который на основании п. 1 ст. 81 ФЗ "ОБ акционерных обществах" является лицом, заинтересованным в заключении указанного соглашения новации (т. 5, л .д. 10-11 ).

В силу норм, содержащихся в ст. 82 ФЗ "Об акционерных обществах", Мещеряков С.Б. обязан был довести до сведения Наблюдательного совета общества информацию о своей заинтересованности в заключении Соглашения о новации.

Таким образом, судом первой инстанции правомерно сделан вывод о том, что соглашение о новации от 04.03.2007г. является сделкой с заинтересованностью.

Правильным также является вывод, что при ее одобрении Обществом нарушен п.4 ст.83 ФЗ "Об акционерных обществах".

Из имеющегося в материалах дела бухгалтерского баланса ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" (т. 3, л.д. 73) видно, что балансовая стоимость активов Общества на 31 декабря 2007 года составляет 9072000 рублей.

Согласно Соглашению о новации от 04.03.2007г., стоимость доли в уставном капитале ООО "ПРОМСИРЙИНВЕСТ", являющаяся предметом сделки, составляет 2324260 рублей 83 копейки, что составляет25,62% балансовой стоимости активов ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика".

Абзацем вторым пункта 4 статьи 84 ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрено, что решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях, если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, предусмотренных абзацами третьим и четвертым настоящего пункта.

Абзацем первым подпункта А) пункта 10.5 Устава ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" также предусмотрено, что решение об одобрении Обществом сделки, признаваемой в соответствии с действующим законодательством сделкой с заинтересованностью, принимается общим собранием акционеров, большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров-владельцев голосующих акций, принятым в случае, если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого (цена предложения приобретаемого имущества) Общества составляет 2 и более процента балансовой стоимость активов Общества по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (т. 1, л.д. 121).

Однако в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие, что Соглашение о новации от 04.03.2008г. было одобрено общим собранием акционеров ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика".

Арбитражному апелляционному суду такие доказательства также не представлены.

При указанных обстоятельствах арбитражный апелляционный суд согласен с доводами истца о том, что заключением Соглашения о новации от 04.03.2008г. без его одобрения общим собранием акционеров нарушены права истца как акционера ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, установленные ст. 31 ФЗ "Об акционерных обществах".

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции об отказе в иске о признании недействительной сделки по продаже части доли ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" в уставном капитале ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ" обществу с ограниченной ответственностью "Офицер".

Согласно п. 1.1 договора купли-продажи части доли в уставном капитале ООО "ПРОСТРОЙИНВЕСТ" N 1/08 от 04.03.2008г. и Акту завершения расчетов, представленных Десятому арбитражному апелляционному суду, обществу с ограниченной ответственностью "Офицер" перешла часть доли открытого акционерного общества "Павлово-Посадская швейная фабрика" в уставном капитале ООО "ПРОМСТРОИНВЕСТ" в сумме 1.866.289 рублей 17 копеек.

В обоснование требований о признании этой сделки недействительной истец ссылался на нарушение порядка одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, установленного ст. 83 ФЗ Об акционерных обществах".

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзацах втором и третьем пункта 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40 - "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью" истец должен представить доказательства, которые подтверждают фактические обстоятельства, позволяющие сделать вывод о наличии у совершенной акционерным обществом сделки признаков сделки с заинтересованностью.

В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие тот факт, что договор N 1/08 от 04.03.08г. купли-продажи части доли в Уставном капитале ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ" является сделкой с заинтересованностью.

Арбитражному апелляционному суду такие доказательства истцом также не представлены.

Кроме того, арбитражный апелляционный суд принимает во внимание, что на истца возлагается бремя доказывания того, каким образом оспариваемая сделка нарушает его права и законные интересы.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, какие конкретно права и законные интересы истца как акционера ОАО "Павлово-Посадская швейная фабрика" и каким образом нарушаются оспариваемой сделкой - договором N 1/08 от 04.03.08г.

В суде апелляционной инстанции истцом таких доказательств также не представлено.

Доводы, изложенные заявителями в апелляционных жалобах (т. 4, л.д. 32-37; 41-47) подлежат отклонению арбитражным апелляционным судом, как неподтвержденные материалами дела и противоречащие действующему законодательству.

При указанных обстоятельствах решение арбитражного суда первой инстанции от 30 октября 2008 года оставить без изменения, а апелляционные жалобы ООО ИК "САРК" и ООО "ПРОМСТРОЙИНВЕСТ" - без удовлетворения

Руководствуясь ст.ст. 258, 266, 268, п.1 ст. 269, ст. 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 30 октября 2008 года по делу N А41-6169/08 оставить без изменения, апелляционные жалобы: Общества с ограниченной ответственностью "Промстройинвест", Общества с ограниченной ответственностью "Инвестиционная компания "САРК", - без удовлетворения.

Председательствующий

В.П. Быков

Судьи

Э.Р. Исаева Н.А. Кручинина