Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 марта 2009 г. N 10АП-107/2009

г. Москва

16 марта 2009 г.

Дело N А41-18525/08

Резолютивная часть постановления объявлена 10 марта 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 марта 2009 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бархатова В.Ю.,

судей Боровиковой С.В., Ивановой Л.Н.,

при ведении протокола судебного заседания: Ахмадгазизовым И.С. ,

при участии в заседании:

от истца - Карпенко А.А. по доверенности от 06.10.2008, Карпова О.В. по доверенности от 09.02.2009,

от общества с ограниченной ответственностью "Догерти" - Рямзина О.А. по доверенности от 14.07.2008 N 14/08, Герасименко А.Л. по доверенности от 14.07.2008 N 17/08, от Министерства строительного комплекса Московской области, закрытого акционерного общества "Стройметресурс", администрации города Ивантеевки Московской области - представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Догерти" на решение Арбитражного суда Московской области от 08 декабря 2008 года по делу N А41-18525/08, принятое судьей Горожановой О.Л., по иску общества с ограниченной ответственностью "МегаСтрой" к обществу с ограниченной ответственностью "Догерти", закрытому акционерному обществу "Стройметресурс", Министерству строительного комплекса Московской области, администрации города Ивантеевки Московской области о признании сделки недействительной,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "МегаСтрой" (далее - ООО "МегаСтрой") обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Догерти" (далее - ООО "Догерти"), Министерству строительного комплекса Московской области, администрации города Ивантеевки Московской области, закрытому акционерному обществу "Стройметресурс" (далее - ЗАО "Стройметресурс") о признании недействительным заключенного между Министерством строительного комплекса Московской области, администрацией города Ивантеевки Московской области, ЗАО "Стройметресурс" и ООО "Догерти" дополнительного соглашения от 01.04.2004 N 103 к инвестиционному контракту от 18.05.2002 NСМР-2002/689Д.

Иск предъявлен на основании статей 166, 168 и 450 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением суда первой инстанции от 08 декабря 2008 года по делу N А41-18525/08 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

ООО "Догерти", не согласившись с решением суда, обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить полностью и принять новый судебный акт об отказе в иске, полагая, что решение является незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права.

Законность и обоснованность решения суда проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между Министерством строительного комплекса Московской области, администрацией города Ивантеевки Московской области и ЗАО "Стройметресурс" (инвестор) заключен инвестиционный контракт от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д на строительство объекта недвижимости жилищного назначения на территории города Ивантеевки Московской области (далее - инвестиционный контракт).

Предметом указанного контракта является реализация инвестиционного проекта нового строительства на площадке, расположенной по адресу: г. Ивантеевка, ул. Колхозная. Ориентировочный общий объем инвестиций согласно инвестиционному контракту составляет 558 000 000 рублей, из них 502 200 000 руб. являются инвестиционной стоимостью группы многоэтажных жилых домов, 55 800 000 рублей являются стоимостью выполнения технических условий.

В рамках реализации инвестиционного проекта инвестор обязался за счет собственных и привлеченных инвестиций осуществить новое строительство объекта, состоящего из группы многоэтажных жилых домов, расположенных по адресу: Московская область, г. Ивантеевка, ул. Колхозная. Ориентировочный размер общей площади объекта согласно инвестиционному контракту 115 000 кв.м., в том числе общей жилой площади 80 000 кв.м.; функциональное назначение объекта - комплекс жилых домов; год ввода объекта в эксплуатацию 3 квартал 2005 года.

Согласно пункту 3.1 инвестиционного контракта базовое соотношение раздела имущества по реализации контракта по объекту "Группа жилых домов по ул. Колхозная г. Ивантеевки" установлено между сторонами в пропорции: администрации города Ивантеевки Московской области - 12% общей жилой площади объекта (передаются целевым назначением под переселенческий фонд, в том числе отселение жителей из ветхого жилого фонда, расположенного в пятне застройки), а инвестору - 88% общей жилой площади объекта.

Оформление имущественных прав сторон по результатам реализации проекта с учетом дополнительных соглашений к контракту производится в установленном порядке после сдачи объекта в эксплуатацию и выполнения обязательств по контракту и приложений к нему на основании акта о результатах реализации инвестиционного проекта (пускового комплекса) согласно условиям контракта (пункт 3.5 инвестиционного контракта).

На основании пункта 5.2.1 инвестиционного контракта инвестор обязался обеспечить за счет собственных и привлеченных (заемных) средств финансирование и строительство объектов, сооружений и коммуникаций, в соответствии со своими обязательствами по контракту.

В соответствии с пунктом 5.2.7 инвестиционного контракта инвестор обязался произвести в соответствии с установленным порядком учетную регистрацию контракта и договоров о привлечении финансовых средств в жилищное строительство в соответствии с порядком, установленным правительством Московской области.

Между Министерством строительного комплекса Московской области, администрацией города Ивантеевки, ЗАО "Стройметресурс", обществом с ограниченной ответственностью "Форткомс" (далее - ООО "Форткомс") подписано дополнительное соглашение от 17.10.2003 к инвестиционному контракту (копия в т.1, л.д. 61 - 65).

Основанием для подписания дополнительного соглашения от 17.10.2003 явился заключенный между ЗАО "Стройметресурс" и ООО "Форткомс" договор от 17.10.2003 N СМР-2003/2781Д о привлечении финансовых средств на строительство жилых домов.

По условиям дополнительного соглашения от 17.10.2003 ЗАО "Стройметресурс" как инвестор по инвестиционному контракту передает (резервирует) в соответствии с вышеуказанным договором о привлечении финансовых средств на строительство жилых домов от 17.10.2003 N СМР-2003-2781Д для соинвестора - ООО "Форткомс" 191 квартиру общей площадью 10 905,33 кв.м., в том числе в корпусе N 3 по ул. Колхозная в г. Ивантеевки - 161 квартиру общей площадью 9040,73 кв.м, в корпусе N 9 по тому же адресу - 30 квартир общей площадью 1864,60 кв.м., согласно приложению N 1 к дополнительному соглашению от 17.10.2003 (копия в т.1 л.д. 62 - 65).

Между Министерством строительного комплекса Московской области, администрацией города Ивантеевки, ЗАО "Стройметресурс", обществом с ограниченной ответственностью "Догерти" подписано дополнительное соглашение от 01.04.2004 N 103 к инвестиционному контракту (копия в т.1 л.д. 38).

Основанием для подписания дополнительного соглашения от 01.04.2004 N 103 явился заключенный между ЗАО "Стройметресурс" и ООО "Догерти" договор долевого участия в строительстве от 31.03.2004 N СМР-2004/1451Д (копия в т.2 л.д. 14 - 18).

По условиям дополнительного соглашения от 01.04.2004 N 103 ЗАО "Стройметресурс" как инвестор по инвестиционному контракту передает (резервирует) в соответствии с вышеуказанным договором долевого участия в строительстве от 31.03.2004 N СМР-2004/1451Д для соинвестора - ООО "Догерти" 45 квартир общей площадью 2484,74 кв.м.

01 августа 2006 года между Министерством строительного комплекса Московской области, администрацией города Ивантеевки, ЗАО "Стройметресурс" и ООО "МегаСтрой" заключено дополнительное соглашение к инвестиционному контракту. По названному дополнительному соглашению ЗАО "Стройметресурс" уступило ООО "МегаСтрой" в полном объеме свои права и обязанности инвестора по инвестиционному контракту, предметом которого является реализация инвестиционного проекта по строительству многоэтажных монолитно-кирпичных жилых домов по ул. Колхозная в г. Ивантеевке Московской области, ориентировочной общей площадью 115 000 (сто пятнадцать тысяч) кв.м. Согласно условиям дополнительного соглашения от 01.08.2006 новый инвестор - ООО "МегаСтрой" в полном объеме принимает на себя права и обязанности инвестора по инвестиционному контракту и обязуется обеспечить при переходе прав и обязанностей от ЗАО "Стройметресурс" к ООО "МегаСтрой" права третьих лиц, указанных в приложении N 1 к дополнительному соглашению (копия в т.1 л.д. 54 - 59). Ни ООО "Форткомс", ни ООО "Догерти" в это приложение не включены.

Приложение N 1 к дополнительному соглашению от 01.08.2006 содержит перечень квартир, права на получение которых ЗАО "Стройметресурс" передал физическим лицам (зарезервировал конкретные квартиры), выполнившим обязательства по оплате квартир полностью и частично (копия в т.1 л.д. 98 - 107).

Дополнительным соглашением от 01.08.2006 не изменено базовое соотношение раздела имущества при реализации контракта (пункт 3.1 контракта), оно осталось в прежнем соотношении: 88 % - новому инвестору, 12 % - администрации города Ивантеевки Московской области.

ООО "МегаСтрой" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском, полагая, что подписанное между ЗАО "Стройметресурс" и ООО "Догерти" дополнительное соглашение от 01.04.2004 N 103 является недействительным, поскольку заключено сторонами без получения согласия ООО "Форткомс", который в силу дополнительного соглашения от 17.10.2003, по мнению ООО "МегаСтрой", стал стороной инвестиционного контракта от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д, и чье согласие на заключение оспариваемого дополнительного соглашения является обязательным.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что ООО "Форткомс" на основании заключенного дополнительного соглашения от 17.10.2003 стал стороной инвестиционного контракта от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д, следовательно, согласие ООО "Форткомс" являлось обязательным при заключении между Министерством строительного комплекса Московской области, администрацией города Ивантеевки Московской области, ЗАО "Стройметресурс", обществом с ограниченной ответственностью "Догерти" дополнительного соглашения от 01.04.2004 N103. Поскольку согласие ООО "Форткомс" на заключение названной сделки получено не было, суд первой инстанции признал оспариваемое дополнительное соглашение от 01.04.2004 N103 недействительным, противоречащем требованиям статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Оспаривая решение суда, ООО "Догерти" указывает, что на основании дополнительного соглашения от 17.10.2003 ООО "Форткомс" приобрело право на получение части площадей в строящемся объекте в виде индивидуально-определенных квартир, а не права и обязанности инвестора по инвестиционному контракту, вследствие чего не требовалось согласия ООО "Форткомс" на заключение дополнительного соглашения от 01.04.2004 N 103. Также заявитель жалобы указывает, что письмо ООО "Форткомс" от 14.07.2008 N 37/1 не может свидетельствовать о согласовании данным обществом заключенного между Министерством строительного комплекса Московской области, администрацией города Ивантеевки, ЗАО "Стройметресурс" и ООО "МегаСтрой" дополнительного соглашения от 01.08.2006 к инвестиционному контракту от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д.

По правилам статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации сторона сделки должна участвовать в подписании сделки, а не выражать одобрение отдельным письмом, написанным не на момент заключения сделки в 2006 году, а через два года после её совершения. Таким образом, само ООО "МегаСтрой", заключая дополнительное соглашения от 01.08.2006, не рассматривало ООО "Форткомс" в качестве инвестора по инвестиционному контракту от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д.

Выслушав пояснения представителей участвующих в деле лиц, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, апелляционный суд считает, что обжалуемое решение суда подлежит отмене по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами или договором.

В соответствии с условиями инвестиционного контракта от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д финансирование работ по данному инвестиционному контракту осуществляют инвесторы и соинвесторы.

Инвестором согласно пункту 1.3 контракта является юридическое лицо, которое от своего имени или группы юридических лиц направляет собственные или заемные средства на реализацию инвестиционного проекта.

Соинвестором в соответствии с пунктом 1.4 контракта признается юридическое или физическое лицо, привлекаемое в ходе реализации инвестиционного проекта по контракту в части финансирования инвестиционного проекта в объеме, пропорциональном той части площадей, которые соинвестор хотел бы получить в собственность или оформить на них иные вещные права.

Из дополнительного соглашения от 17.10.2003 к инвестиционному контракту от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д и договора о привлечении финансовых средств от 17.10.2003 NСМР-2003/2781Д следует, что ООО "Форткомс" является соинвестором. На основании названного дополнительного соглашения ООО "Форткомс" переданы права требования на конкретные квартиры (квартиры зарезервированы), перечисленные в приложении N1 к дополнительному соглашению от 17.10.2003, общей площадью 10 905,33 кв.м (т.1 л.д.61,143-150).

Дополнительное соглашение от 17.10.2003 заключено на основании договора от 17.10.2003 N СМР-2003/2781Д, согласно которому ООО "Форткомс" (соинвестор) вносит, а ЗАО "Стройметресурс" (инвестор) принимает денежные средства с целью осуществления капитальных вложений в строительство жилых домов по адресу: Московская область, г. Ивантеевка, ул. Колхозная. То есть ООО "Форткомс" не самостоятельно осуществляет вложения в объект инвестиций, а финансирует инвестора непосредственно осуществляющего такие вложения.

Финансирование инвестора является основанием для получения соинвестором по договору от 17.10.2003 N СМР-2003/2781Д права на приобретение в собственность конкретных квартир, указанных в приложении N 1, являющегося неотъемлемой частью данного договора, и при соблюдении условий этого договора.

Между тем в договоре от 17.10.2003 N СМР-2003/2781Д не указано, что ЗАО "Стройметресурс" передает ООО "Форткомс" полностью или частично свои права и обязанности инвестора по инвестиционному контракту от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д.

В соответствии с Законом РСФСР от 26.06.1991 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" и Федеральным законом от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" инвестиционная деятельность предполагает вложение инвестором в объект предпринимательской или иной деятельности на условиях, предусмотренных инвестиционным контрактом, денежных средств, ценных бумаг, иного имущества или практических действий и возникновение у инвестора прав на результаты таких вложений. В отношении строительства правовым последствием осуществления инвестиционной деятельности является возникновение у инвесторов права общей долевой собственности на объект инвестиций.

Согласно статье 8 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора. Пункт 2 статьи 4 названного Федерального закона допускает осуществление инвестиционной деятельности как посредством вложения собственных, так и привлеченных средств. В связи с этим инвестором - лицом, у которого возникает право общей долевой собственности на результат инвестиционной деятельности, может считаться только лицо, непосредственно являющееся стороной инвестиционного контракта и непосредственно осуществляющее вложения в объект инвестиций.

Кроме того, закон допускает осуществление инвестиционной деятельности опосредованно, то есть через финансирование инвестора - соинвестирование (субинвестирование). Отношения по соинвестированию также могут рассматриваться в качестве инвестиционных, однако влекут возникновение иных прав и обязанностей в отношении объекта инвестиций, нежели непосредственно отношения по инвестированию. Так, в силу требований вышеуказанных законов результатом инвестиционной деятельности является переход объекта инвестиций в долевую собственность инвесторов и возникновение у инвесторов права по совместному распоряжению таким объектом. В то же время результатом осуществления деятельности по соинвестированию, то есть вложению инвестиций посредством финансирования инвестора - стороны соответствующего инвестиционного контракта, является возникновение у соинвестора права требовать от инвестора передачи находящейся в его собственности индивидуально-определенной части в объекте инвестиций, но не права общей собственности на такой объект.

Таким образом, закон разграничивает правовой статус инвестора, принимающего участие в инвестиционном контракте, и соинвестора, не участвующего непосредственно в реализации инвестиционного контракта, а осуществляющего финансирование инвестора в целях приобретения в будущем у инвестора индивидуально-определенного имущества в объекте инвестиций.

Поскольку в соответствии с договором от 17.10.2003 N СМР-2003/2781Д, заключенным между ЗАО "Стройметресурс" и ООО "Форткомс", и дополнительным соглашением от 17.10.2003 к нему, заключенным на основании данного договора, ООО "Форткомс" приобретает только право требования от ЗАО "Стройметресурс" передачи определенных квартир в соответствии с приложением N 1 как к договору от 17.10.2003 N СМР-2003/2781Д, так и к дополнительному соглашению от 17.10.2003 к нему, апелляционный суд приходит к выводу, что ООО "Форткомс" является соинвестором, не приобретающим прав и обязанностей инвестора по инвестиционному контракту от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д.

ЗАО "Стройметресурс" (инвестор) на основании дополнительного соглашения от 01.08.2006 уступило ООО "МегаСтрой" (новому инвестору) в полном объеме свои права и обязанности по инвестиционному контракту от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д по строительству объекта ориентировочной общей площадью 115 000 кв.м, то есть в том же самом объеме, который был указан в инвестиционном контракте, заключенном между Министерством строительного комплекса Московской области, администрацией города Ивантеевки Московской области, ЗАО "Стройметресурс". Следовательно, ООО "Форткомс" (как и ООО "Догерти" и иные юридические и физические лица, получившие права требования на конкретные квартиры от ЗАО "Стройметресурс") не может рассматриваться в качестве инвестора в инвестиционном контракте от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д, и согласия на заключение договоров инвестором на привлечение финансовых средств не требуется.

ООО "МегаСтрой" в обоснование своих требований указывает, что ООО "Форткомс", являясь, по мнению истца, инвестором по инвестиционному контракту от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д, дало свое согласие на заключение дополнительного соглашения от 01.08.2006 к инвестиционному контракту, заключенному между ЗАО "Стройметресурс", ООО "МегаСтрой", администрацией города Ивантеевка Московской области и Министерством строительного комплекса Московской области о переходе прав и обязанностей инвестора от ЗАО "Стройметресурс" к ООО "МегаСтрой", что, якобы, подтверждается письмом ООО "Форткомс" от 14.07.2008 N37/1. В названном письме указано, что ООО "Форткомс", помимо данного согласия, никаких иных согласий на заключение других сделок по инвестиционному контракту от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д не давало (т.1 л.д.42).

Указанное обстоятельство еще раз подтверждает, что ООО "Форткомс" не могло считаться инвестором по инвестиционному контракту. В противном случае его согласие требовалось бы для каждого договора, заключенного ЗАО "Стройметресурс" с физическими лицами, ставшими соинвесторами после подписания дополнительного соглашения от 17.10.2003 с ООО "Форткомс".

К тому же истец, считая ООО "Форткомс" инвестором, тем не менее, не смог представить суду ни подлинный документ, ни его копию, который бы содержал одобрение и согласие ООО "Форткомс" на заключение дополнительного соглашения от 01.08.2006 к инвестиционному контракту от 18.05.2002 N СМР-2002/689Д на дату подписания данного документа, сославшись на утрату указанного доказательства.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств.

Таким образом, даже если бы ООО "Форткомс" и являлось инвестором по инвестиционному контракту, его письмо от 14.07.2008 N 37/1 не могло бы считаться доказательством согласования сделки, совершенной в 2006 году.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что в удовлетворении искового заявления ООО "МегаСтрой" о признании недействительным дополнительного соглашения от 01.04.2004 N 103 к инвестиционному контракту от 18.05.2002 NСМР-2002/689Д, заключенному между Министерством строительного комплекса Московской области, администрацией города Ивантеевки Московской области, ЗАО "Стройметресурс" и ООО "Догерти" должно быть отказано, в связи с чем обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит отмене.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Поскольку при подаче апелляционной жалобы ООО "Догерти" уплатило государственную пошлину в размере 1000 рублей, указанная сумма подлежит взысканию с ООО "МегаСтрой" в пользу ООО "Догерти".

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 08 декабря 2008 года по делу N А41-18525/08 отменить.

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с ООО "МегаСтрой" в пользу ООО "Догерти" 1000 рублей расходов по государственной пошлине за подачу апелляционной жалобы.

Председательствующий

В.Ю. Бархатов

Судьи

С.В. Боровикова Л.Н. Иванова