Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 26 июня 2009 г. N 10АП-2590/2009

г. Москва

26 июня 2009 г.

Дело N А41-13492/09

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июня 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 июня 2009 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мальцева С.В.,

судей Куденеевой Г.А., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Шехоленковой Я.И.,

при участии в заседании:

от истца: ОАО "Газпромбанк" - Лосик Д.А., представитель по доверенности N Д-30/1777 от 22.12.2008 года,

от ответчика: ООО "Разгуляй-Финанс" - Костоваров А.С., представитель по доверенности N 20/585-ДОВ от 17.06.2009 года; Румянцев О.В., представитель по доверенности N 13/585-ДОВ от 27.04.2009 года;

от ЗАО "Зерновая компания "Разгуляй" - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от ЗАО "Сахарная компания "Разгуляй" - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Газпромбанк" на решение определение Арбитражного суда Московской области от 21 апреля 2009 года по делу N А41-13492/09, принятое судьей Кузнецовой О.Н., по иску ОАО "Газпромбанк" к ООО "Разгуляй-Финанс", ЗАО "Зерновая компания "Разгуляй", ЗАО "Сахарная компания "Разгуляй" о понуждении к исполнению договора,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Газпромбанк" (далее - ОАО "Газпромбанк") обратился в Арбитражный суд Московской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Разгуляй-Финанс" (далее - ЗАО "Зерновая компания "Разгуляй"), Закрытому акционерному обществу "Зерновая компания "Разгуляй" (далее - ЗАО "Зерновая компания "Разгуляй"), Закрытому акционерному обществу "Сахарная компания "Разгуляй" (далее - "Сахарная компания "Разгуляй") о понуждении к исполнению договора, заключенного путем акцепта ОАО "Газпромбанк" публичной оферты ООО "Разгуляй-Финанс" от 19 марта 2009 года, путем выплаты стоимости облигаций в размере 34 396 000 рублей и накопленного купонного дохода в размере 223 675 рублей 12 копеек.

Истец представил заявление о принятии мер по обеспечению иска: просил суд наложить арест на денежные средства на банковских счетах ответчиков в пределах взыскиваемой суммы - 34 529 675 рублей 12 копеек.

Определением Арбитражного суда Московской области от 21 апреля 2009 года в удовлетворении заявления о принятии мер по обеспечению иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ОАО "Газпромбанк" обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил определение суда отменить, как принятое с нарушением требований законодательства.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном статьями 258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121-123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей ЗАО "Зерновая компания "Разгуляй" и ЗАО "Сахарная компания "Разгуляй", извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела.

Представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал в полном объеме доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Просил определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ответчика возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, просил определение суда первой инстанции оставить без изменений, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд считает, что определение суда первой инстанции подлежит отмене.

В соответствии с частью 1 статьи 90 Арбитражного процессуально кодекса Российской Федерации арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры).

В силу части 2 статьи 90 Арбитражного процессуально кодекса Российской Федерации обеспечительные меры допускаются, если непринятие таких мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта.

ОАО "Газпромбанк" обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к ООО "Разгуляй-Финанс", ЗАО "Зерновая компания "Разгуляй", ЗАО "Сахарная компания "Разгуляй" о понуждении к исполнению договора. Заявление мотивировано тем, что ОАО "Газпромбанк" является владельцем документарных процентных неконвертируемых облигаций ООО "Разгуляй-Финанс" на предъявителя серии 03 с обязательным централизованным хранением государственный регистрационный номер выпуска 4-03-36098-R от 01 марта 2007 года в количестве 34 306 штук номинальной стоимостью 34 306 000 руб. Условиями эмиссионных документов по облигациям ООО "Разгуляй-Финанс" предусмотрено обязательство по приобретению последним 03 апреля 2009 года облигаций всего выпуска в количестве 3 000 000 штук номинальной стоимостью 3 000 000 000 руб. и выплате накопленного купонного дохода на дату исполнения обязательства. ООО "Разгуляй-Финанс" обязательств по выкупу облигаций и выплате накопленного купонного дохода не выполнило.

Ходатайствуя о принятии обеспечительных мер ОАО "Газпромбанк" ссылался на следующее.

03.04.2009 на странице http://www.raz.ru/ - официальном сайте ООО "Разгуляй -Финанс" в сети "Интернет" было опубликовано сообщение для владельцев облигаций, в котором сообщалось, что Обязательство ООО "Разгуляй - Финанс" по приобретению Облигаций не исполнено в связи с отсутствием денежных средств на момент исполнения обязательств. Вместе с тем, ООО "Разгуляй - Финанс" опубликовал предложение о реструктуризации обязательств 2-го выпуска (выпущенного в количестве 2 000 000 (двух миллионов) штук на сумму 2 000 000 000 (два миллиарда) рублей. 3-го и 4-го выпуска облигаций, в количестве 3 000 000 (трех миллионов) на сумму 3 000 000 000 (три миллиарда) рублей каждый. ООО "Разгуляй - Финанс" путем выкупа 25% принадлежащих держателям облигаций бумаг (всего 2 000 000 000 (два миллиарда) рублей, с возможностью предъявления всего оставшегося объема по оферте в 2010 г. Причем, согласно публикациям в деловой газете "Ведомости" от 06.04.2009 N 60 (2330) стр. Б07 денег у компании больше, чем на выплату 25% нет.

Поручителями по всем выпускам облигаций ООО "Разгуляй Финанс" выступают ЗАО "Зерновая компания "Разгуляй" и ЗАО "Сахарная компания "Разгуляй". Согласно публикациям в деловой газете "Ведомости" от 02.04.2009 N 58 (2328) стр. Б05, а также от 06.04.2009 N 60 (2330) стр. Б07, Общий долг группы составляет 28 400 000 000 (двадцать восемь миллиардов четыреста миллионов) рублей, в том числе 17 000 000 000 (семнадцать миллиардов) рублей в виде облигаций. Еще 11 400 000 000 (одиннадцать миллиардов четыреста миллионов) рублей - банковские кредиты.

Таким образом, официальное заявление ООО "Разгуляй - Финанс" на собственном официальном сайте в сети "Интернет", а также публичные сообщения в прессе об отсутствии в денежных средств и о намерении реструктурировать будущие обязательства, вложив все имеющиеся средства, подразумевает невозможность, исполнения текущих обязательств по выкупу облигаций.

В соответствии с пунктом 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 октября 2006 года N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" затруднительный характер исполнения судебного акта либо невозможность его исполнения могут быть связаны с отсутствием имущества у должника, действиями, предпринимаемыми для уменьшения объема имущества.

Учитывая, что обеспечительные меры применяются при условии обоснованности, арбитражный суд признает заявление стороны о применении обеспечительных мер обоснованным, если имеются доказательства подтверждающие наличие хотя бы одного из оснований, указанных в части 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если заявители представлены доказательства их обоснованности.

Поскольку ОАО "Газпромбанк" обосновало причины обращения с требованием о применении обеспечительных мер, арбитражный апелляционный суд считает заявление обоснованным, а определение суда первой инстанции от 21 апреля 2009 года подлежащим отмене.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 части 1 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 21 апреля 2009 года по делу N А41-13492/09 отменить.

В целях обеспечения иска наложить арест на денежные средства в пределах суммы 34 529 675 рублей 12 копеек, находящихся на банковских счетах Общества с ограниченной ответственностью "Разгуляй-Финанс".

Возвратить "Газпромбанк" (Открытое акционерное общество) из средств федерального бюджета излишне уплаченную госпошлину за подачу апелляционной жалобы в сумме 1 000 рублей.

Председательствующий

С.В. Мальцев

Судьи

Г.А. Куденеева В.П. Мизяк