Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 17 августа 2009 г. N 10АП-2895/2009

г. Москва

17 августа 2009 г.

Дело N А41-К2-18749/07

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 августа 2009 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Александрова Д.Д.,

судей Гагариной В.Г., Мордкиной Л.М.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Старостиным Н.В.,

при участии в заседании:

от заявителя: представитель не явился, извещен судом надлежащим образом,,

от ответчика: Волковой С.А., доверенность от 09.10.2008 г. N 03-2.3/23/0996, Сайкиной Е.А., доверенность от 09.10.2008 г. N 03-2.3/23/0997,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу инспекции федеральной налоговой службы России по г. Солнечногорску Московской области на решение Арбитражного суда Московской области от 08 мая 2009 г. по делу N А41-К2-18749/07, принятое судьей Юдиной М.А., по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Фортас" к инспекции федеральной налоговой службы России по г. Солнечногорску Московской области о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Фортас" (далее - общество, налогоплательщик, ООО "Фортас") обратилось в Арбитражный суд Московской области к инспекции федеральной налоговой службы России по г. Солнечногорску Московской области (далее - налоговый орган, инспекция, ИФНС России по г. Солнечногорску Московской области) с заявлением, с учетом уточненных требований, принятых судом, о признании недействительным решений ИФНС России по г. Солнечногорску Московской области 05.07.2007 г. N 12, от 05.07.2007 г. N 2871 и обязании ИФНС России по г. Солнечногорску Московской области произвести действия по возмещению налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в размере 73848,68 руб. (т. 1 л.д. 3-5).

ООО "Фортас" 29.02.2008 г. заявлено ходатайство об отказе от требований в части возмещения НДС в размере 29997 руб., признания недействительным решения ИФНС России по г. Солнечногорску Московской области 05.07.2007 г. N 12 и об обязании ИФНС России по г. Солнечногорску Московской области произвести действия по возмещению НДС в размере 73848,68 руб. (т. 2 л.д. 101).

Арбитражным судом Московской области принят частичный отказ ООО "Фортас" от заявленных требований. Производство по делу в данной части прекращено.

Решением Арбитражного суда Московской области от 08 мая 2009 г. требования общества удовлетворены.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что общество не имеет права на налоговый вычет по НДС по налоговой декларации по ставке 18 процентов в размере 29997 руб., что обществом не оспаривается. Однако в связи с наличием у него переплаты по НДС в размере 64747 руб., возникшей после подачи уточненной налоговой декларации по НДС по налоговой ставке 0 процентов за сентябрь 2004 г., привлечение ООО "Фортас" к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в размере 8836,80 руб., начисление ему пени в размере 17388,24 руб. и предложение уплатить недоимку по НДС в размере 44184 руб. является незаконным.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, налоговый орган подал апелляционную жалобу, в которой ставит вопрос о его отмене, как принятого при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, поскольку необоснованным является вывод суда первой инстанции о том, что у общества имелась переплата по НДС за сентябрь 2004 г. Решением Арбитражного суда Московской области подтверждено право ООО "Фортас" на возмещение из бюджета НДС в размере 64747 руб., однако переплаты по НДС у общества не имеется. У общества за период сентябрь 2004 г. по операциям на внутреннем рынке возникла обязанность по уплате НДС в бюджет, однако до настоящего времени НДС в бюджет не уплачен. Противоположные выводы суда неправомерны (т. 3 л.д. 30-32).

В судебном заседании апелляционной инстанции представители инспекции поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда первой инстанции отменить, как незаконное и необоснованное.

Представитель общества в судебное заседание не явился, о месте, дате и времени рассмотрения дела извещен судом надлежащим образом. В материалы дела представлено ходатайство общества от 14.08.2009 г. о рассмотрении дела в отсутствие представителя общества.

Рассмотрев повторно дело в порядке ст. 268 АПК РФ, исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей инспекции, апелляционный суд не находит оснований для отмены состоявшегося судебного акта и для удовлетворения апелляционной жалобы, в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, обществом 26.02.2007 г. в налоговый орган представлена уточненная налоговая декларация по НДС за сентябрь 2004 г. по ставке 18 процентов, согласно которой сумма налога, исчисленная к уменьшению, составляет 29997 руб., реализация товаров (работ, услуг) - 48135 руб., общая сумма НДС, подлежащая вычету, - 78132 руб. (т. 1 л.д. 70-75).

По результатам проверки указанной декларации налоговым органом составлен акт камеральной налоговой проверки от 30.05.2007 г. N 496 (т. 1 л.д. 26-29 том 1), на основании которого руководителем ИФНС России по г. Солнечногорску Московской области вынесены решение от 05.07.2007 г. N 12 об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, от 05.07.2007 г. N 2871 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т. 1 л.д. 30-31, 32-36).

Решением от 05.07.2007 г. N 12 обществу отказано в возмещении НДС в размере 29997 руб.

Решением от 05.07.2007 г. N 2871 ООО "Фортас" привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, за неуплату НДС, в виде штрафа в размере 8836,80 руб., ему начислены пени в сумме 17388,24 руб., предложено уплатить недоимку по НДС в сумме 44184 руб., вышеуказанные суммы штрафа и пени, отказано в возмещении НДС в сумме 29997 руб.

Судом установлено, что в сентябре 2004 г. обществом осуществлялись операции на внутреннем рынке, облагаемые НДС по ставке 18 процентов и 10 процентов, а также операции, облагаемые по ставке 0 процентов в соответствии с п.п. 2, 3 п. 1 ст. 164 НК РФ, в связи с чем представлялись декларации по ставке 18 процентов по операциям на внутреннем рынке и декларации по налоговой ставке 0 процентов.

ООО "Фортас" 09.11.2006 г. в налоговый орган представлена уточненная налоговая декларация по НДС по ставке 0 процентов (т. 1 л.д. 111-124), в соответствии с которой налоговая база (реализация) составляет 3273328 руб., общая сумма налога, принимаемая к вычету, составляет 71262 руб.

По данным книги покупок за сентябрь 2004 г. сумма НДС, уплаченная поставщикам, составляет 78131,94 руб. (т. 1 л.д. 43). В книге продаж учтена реализация товаров, включая НДС, за сентябрь 2004 г. всего в размере 3588877,92 руб. (т 1 л.д. 52).

Пунктом 8.2 Положения об учетной политике по ООО "Фортас" на 2004 г. установлено, что порядок подтверждения права на получение возмещения по налогу на добавленную стоимость при налогообложении по ставке 0 процентов производится в соответствии со ст. 166 п. 1 НК РФ. В этом случае доля возмещаемого налога на добавленную стоимость по произведенным затратам (покупкам) для осуществления услуги принимается по расчету: общая сумма выручки за отчетный период / сумма выручки иностранного контрагента за аналогичный период х 100% (т. 1 л.д. 103-107).

В соответствии с представленным в инспекцию расчетом на возмещение налога на добавленную стоимость по операциям, облагаемым по ставке 0 процентов, в сентябре 2004 г. (т. 1 л.д. 80) доля, приходящаяся на НДС по ставке 0 процентов, составляет 91,2075 процента, и соответственно, НДС к вычету составил 71262 руб.; доля, приходящаяся на НДС по ставке 18 процентов, составляет 8,7925%, следовательно, сумма НДС, подлежащая к вычету на внутреннем рынке составила 6870 руб. (78132 руб. налог на добавленную стоимость по книге покупок за сентябрь 2004 г., представленной заявителем в материалы дела, минус 71262 руб. налог на добавленную стоимость к вычету по операциям, облагаемым поставке 0 процентов).

В налоговой декларации за сентябрь 2004 г. по ставке 18 процентов от 26.02.2007 г. по операциям на внутреннем рынке обществом заявлены налоговые вычеты в сумме 78132 руб., то есть вычет включает в себя и сумму вычета на внутреннем рынке в размере 6870 руб., и сумму вычета по экспортным операциям в размере 71262 руб. за этот же налоговый период, заявленный ранее обществом к возмещению из бюджета по налоговой декларации по НДС по налоговой ставке 0 процентов за сентябрь 2004 г.

Таким образом, налогоплательщиком заявлены налоговые вычеты по НДС в налоговой декларации по ставке 18 процентов в полном объеме без учета заявленных вычетов по НДС по ставке 0 процентов, что признано налогоплательщиком, подтверждается сверкой расчетов и ходатайством о частичном отказе от требований.

Как следует из материалов дела, 09.11.2006 г. ООО "Фортас" в налоговый орган представлена уточненная налоговая декларация по НДС по ставке 0 процентов, в соответствии с которой налоговая база (реализация) составляет 3273328 руб., общая сумма налога, принимаемая к вычету, составляет 71262 руб., по результатам проверки которой ИФНС по г. Солнечногорску вынесено решение от 09.02.2007 г. N 15-К (О), которым обществу отказано в возмещении НДС в размере 71262 руб. (т. 1 л.д. 108-110).

Решением Арбитражного суда Московской области от 12.07.2007 г. по делу N А41-К2-7975/07 решение ИФНС по г. Солнечногорску Московской области от 09.02.2007 г. N 15-К(0) признано недействительным, на налоговый орган возложена обязанность по возмещению ООО "Фортас" НДС в сумме 71262 руб. (т. 2 л.д. 22-27).

Постановлением Десятого Арбитражного апелляционного суда от 07.06.2008 г. решение суда первой инстанции изменено, признано недействительным решение ИФНС РФ по г. Солнечногорску Московской области от 09.02.2007 г. N 15-К(0) в части отказа в возмещении НДС за сентябрь 2004 г. в сумме 64747 руб., на инспекцию возложена обязанность возместить ООО "Фортас" НДС в размере 64747 руб. (т. 2 л.д. 70-76).

Несостоятельным является довод инспекции о том, что обществом НДС за сентябрь 2004 г. уплачен в бюджет уплачен не был, поскольку решением Арбитражного суда Московской области от 12.07.2007 г. по делу N А41-К2-7975/07 установлено, что платежно-расчетные документы, подтверждающие оплату поставщикам за полученные товарно-материальные ценности были представлены в налоговый орган, что следует из документа "Опись документов, прилагаемая к декларации по возмещению НДС за сентябрь 2004 г." с отметкой о получении налогового органа, датированного 19.10.2005 г., позиция десять которого имеет наименование "Копии платежных поручений поставщикам товаров на право возмещения НДС - 1 экз. 3 листа" (т. 2 л.д. 25).

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Поскольку обществом НДС за сентябрь 2004 г. был уплачен своевременно, что подтверждено решением Арбитражного суда Московской области от 12.07.2007 г. и Постановлением Десятого Арбитражного апелляционного суда от 07.06.2008 г. по делу N А41-К2-7975/07, у общества отсутствует недоимка перед бюджетом по уплате НДС за сентябрь 2004 г., а обратного инспекцией не доказано, следовательно, у налогового органа не имелось правовых оснований для предложения налогоплательщику уплатить недоимку по НДС в сумме 44184 руб.

В силу п. 1 ст. 122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы и иного неправомерного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия) влечет взыскание штрафа в размере 20-ти процентов от неуплаченных сумм налога.

В соответствии с п. 42 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.02.2001 г. N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" при применении статьи 122 Кодекса судам необходимо иметь в виду, что "неуплата или неполная уплата сумм налога" означает возникновение у налогоплательщика задолженности перед соответствующим бюджетом (внебюджетным фондом) по уплате конкретного налога в результате совершения указанных в данной статье деяний (действий или бездействия).

Поскольку у общества отсутствует недоимка по уплате НДС за сентябрь 2004 г., привлечение его к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ, за неуплату НДС, в виде штрафа в размере 8836,80 руб. является незаконным.

Согласно ст. 75 НК РФ пеней признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик, плательщик сборов или налоговый агент должны выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов, в том числе налогов, уплачиваемых в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации, в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

Обществом НДС за сентябрь 2004 г. был уплачен своевременно, в связи с чем начисление пени в сумме 17388,24 руб. является необоснованным, следовательно, суд первой инстанции правомерно признал недействительным решение инспекции от 05.07.2007 г. N 2871 в оспариваемой части.

Апелляционной инстанцией рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 266, 268, п. 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 08 мая 2009 г. Арбитражного суда Московской области по делу N А41-К2-18749/07 оставить без изменения, апелляционную жалобу ИФНС России по г. Солнечногорску Московской области без удовлетворения.

Председательствующий

Д.Д. Александров

Судьи

В.Г. Гагарина Л.М. Мордкина