Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 августа 2008 г. N 16АП-196/08

г. Ессентуки

Дело N А63-12501/07-С3-15

08 августа 2008 г.

(регистрационный номер апелляционного производства 16АП- 196/08)

Резолютивная часть постановления объявлена 05 августа 2008 г.,

полный текст постановления изготовлен 08 августа 2008 г.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Афанасьевой Л.В.

Судей Казаковой Г.В., Мельникова И.М.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Чернышовой Т.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании исковое заявление Жилищного кооператива "Семейное счастье" г.Ставрополь к ООО фирма "ЭВит" г.Ставрополь, ООО Управляющая компания "Мирный дом" о признании недействительным договора долевого участия в строительстве

при участии в судебном заседании:

от Жилищного кооператива "Семейное счастье" - Халилов В.Р. по доверенности от 09.01.2008 г.

от ООО фирма "ЭВит" - не явился, уведомлен надлежащим образом (почтовые уведомления N 01440, от 14.07.08. и N 01442 от 14.07.08 г., N 01444 от 16.07.08 г.)

от ООО Управляющая компания "Мирный дом" - не явился, уведомлен надлежащим образом (почтовое уведомление N 01435 от 14.07.08.)

УСТАНОВИЛ:

Жилищный кооператив "Семейное счастье" г. Ставрополь обратился с иском в Арбитражный суд Ставропольского края к ООО фирма "ЭВит" г. Ставрополь о признании недействительным договора долевого участия в строительстве ДУ N 1/03-2007 от 21.03.07, заключенного ООО фирма "ЭВит" с ООО Управляющая компания "Мирный дом"., возвращения истцу права распоряжения жилыми помещениями, переданными ответчиком в ООО Управляющая компания "Мирный дом", а именно квартирами N 10, N15, N35, N36, N40, N41 в доме N 90А по ул.Морозова в г.Ставрополе, и правами на них.

Определением суда от 15.11.07 к участию в деле в качестве третьего лица привлечено ООО Управляющая компания "Мирный дом" г. Ставрополь.

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 19.12.2007 г. по делу N А63-12501/07-С3-15 исковые требования удовлетворены, признан недействительным договор ДУ N 1/03-2007 об инвестировании строительства жилья, заключенный между ООО фирма "ЭВит" г. Ставрополь и ООО "Управляющая компания "Мирный Дом" г. Ставрополь.

ООО "Управляющая компания "Мирный Дом" подана апелляционная жалоба.

Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.02.2008 г. решение Арбитражного суда Ставропольского края от 19.12.2007 г. по делу N А63-12501/07-С3-15 отменено, суд перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции. Суд привлек ООО Управляющая компания "Мирный Дом" к участию в деле в качестве ответчика, исключив его из числа третьих лиц. Судом апелляционной инстанции установлено существенное нарушение судом первой инстанции норм процессуального права, выразившееся в непривлечении ООО Управляющая компания "Мирный дом" как стороны оспариваемой сделки к участию в деле в качестве ответчика и ненадлежащем извещении общества о времени и месте проведения судебного заседания.

В судебном заседании от 04 марта 2008 года представитель истца Халилов В.Р. в порядке статьи 49 АПК РФ заявил отказ от исковых требований в части возвращения истцу права распоряжаться жилыми помещениями, переданными ответчиком в ООО Управляющая компания "Мирный дом", а именно квартирами N 10, N 15, N 35, N 36, N 40, N 41 в доме N 90А по ул.Морозова в г.Ставрополе, и правами на них. Отказ принят судом с учетом требований статьи 49 АПК РФ.

Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2008 г. иск удовлетворен, признан недействительным договор долевого участия в строительстве ДУ N 1/03-2007 от 21.03.07, заключенный между ООО фирма "ЭВит" г.Ставрополь и ООО Управляющая компания "Мирный дом" г.Ставрополь. В остальной части производство по делу прекращено.

ООО "Управляющая компания "Мирный Дом" подана кассационная жалоба.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27 мая 2008 г. постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2008 г. отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд. Судом кассационной инстанции установлено нарушение норм процессуального права, выразившееся в неподписании резолютивной части постановления арбитражного апелляционного суда и постановления, изготовленного в полном объеме, двумя судьями, участвовавшими в рассмотрении апелляционной жалобы.

Определением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда судебное разбирательство по делу N А63-12501/07-С3-15 назначено на 08 июля 2008 г. Определением суда от 08 июля 2008 г. судебное разбирательство отложено на 05 августа 2008 г.

Распоряжением председателя суда от 04 августа 2008 г. N 276 в связи с уходом в отпуск судьи Фриева А.Л. произведена замена судьи Фриева А.Л. на судью того же судебного состава - Афанасьеву Л.В.

Исковые требования Жилищного кооператива "Семейное счастье" (истца) основаны на следующих обстоятельствах.

25 января 2005 года между ООО фирма "ЭВит" (застройщиком) и Жилищным кооперативом "Семейное счастье" (дольщиком) был заключен договор N 25/01-05 об инвестировании строительства жилья, по условиям которого истец принимает участие в инвестировании строительства 10-ти этажного 35-ти квартирного жилого дома со встроенными офисными помещениями в цокольном и первом этажах по адресу: г. Ставрополь, ул. Морозова, ,90-а, а ответчик, в свою очередь, обязуется передать в собственность истцу после ввода жилого дома в эксплуатацию размещенные со второго по десятый этажи 35 квартир, а также нежилые помещения, расположенные в цокольном и на первых этажах дома, то есть все жилые и нежилые помещения, имеющиеся в указанном доме.

В соответствии с пунктом 3.5 договора истец (дольщик) вправе распорядиться своими правами на жилые помещения, указанными выше, в том числе, уступить его третьим лицам до совершения акта передачи, получив на это письменное согласие застройщика.

Право распоряжаться указанными помещениями ответчиком условиями договора не предусмотрено, кроме того, пунктом 3.2 договора было закреплено условие о том, что при необходимости привлечения в долевое строительство здания других дольщиков требуется согласование с основным дольщиком - Жилищным кооперативом "Семейное счастье".

В соответствии с пунктами 8.1, 8.2 договор заключен до получения в собственность Жилищным кооперативом "Семейное счастье" помещений, указанных в договоре, одностороннее досрочное расторжение договора не допускается, то есть обязательства ООО фирма "ЭВит" должны быть исполнены надлежащим образом в соответствии с условиями договора.

21.03.07 в нарушение условий договора N 25/01-05 ООО фирма "ЭВит" заключило договор ДУ N 1/03-2007 об инвестировании строительства жилья с ООО Управляющая компания "Мирный дом", согласно которому ООО фирма "ЭВит" обязался передать ООО Управляющая компания "Мирный дом" две двухкомнатные квартиры N 36 и N 41 общей площадью 108 кв.м и четыре трехкомнатные квартиры N10, N 15, N 35, N 40 общей площадью 460 кв.хм. Общая сумма договора составила 18 176 000 руб.

Истец полагает, что договор заключен по злонамеренному соглашению представителя ООО фирма "ЭВит" и ООО Управляющая компания "Мирный дом", поскольку предметом договора являются жилые помещения, уже переданные истцу по договору N 25/01-05 на 35 квартир, заключенному между истом и ответчиком.

Исходя из этого, истец обратился с иском к ООО фирма "ЭВит" о признании недействительным договора долевого участия в строительстве ДУ N 1/03-2007 от 21.03.07, заключенного между ООО фирма "ЭВит" и ООО Управляющая компания "Мирный дом", как совершенного в результате злонамеренного соглашения представителей сторон (статья 179 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Представитель истца Халилов В.Р. с учетом уточнений от 04 марта 2008 года в части отказа от исковых требований в части возвращения истцу права распоряжаться жилыми помещениями, переданными ответчиком в ООО Управляющая компания "Мирный дом", а именно квартирами N 10, N 15, N 35, N 36, N 40, N 41 в доме N 90А по ул.Морозова в г.Ставрополе, и правами на них, просил признать недействительным договор долевого участия в строительстве ДУ N1/03-2007 от 21.03.07. Пояснил, что у кооператива с ООО фирма "ЭВит" заключен только один договор N 25/01-05 от 25.01.05 на 35 квартир, иных договоров между истцом и ООО фирма "ЭВит" не имеется.

ООО фирма "ЭВит" признает исковые требования обоснованными. Считает, что оспариваемый договор был заключен прежним руководством ООО фирмы "ЭВит" в нарушение пункта 3.2 договора N 25/01-05 от 25.01.05, в соответствии с которым застройщик имел право привлекать в долевое строительство других дольщиков только с согласия Жилищного кооператива "Семейное счастье". Такого согласия от Жилищного кооператива "Семейное счастье" получено не было. ООО фирма "ЭВит" в одностороннем порядке отказалось от исполнения обязательств по договору.

В оспариваемом договоре ДУ N 1/03-2007 ООО Управляющая компания "Мирный дом" предоставлено право распоряжаться квартирами, которые уже оплачены Жилищным кооперативом "Семейное счастье" и распределены между пайщиками - членами кооператива, в связи с чем, возможна повторная продажа квартир.

По мнению ООО фирма "ЭВит", ООО Управляющая компания "Мирный Дом" в действительности не произвело никаких финансовых вложений в инвестирование строительства жилого дома, расположенного по адресу: г. Ставрополь, ул. Морозова, 90 А.

Представитель ООО фирма "ЭВит" - Бутов В.Ф., явившийся в судебное заседание по доверенности от 02 июня 2008 г., выданной ему ООО фирма "ЭВит" в лице управляющего Гаврилова В.В., не допущен судом к участию в деле в качестве представителя ООО фирма "ЭВит". До начала судебного заседания от директора ООО фирма "ЭВит" поступило письмо (исх.N 108 от 31.07.2008 г.) по делу N А63-12501/07-С3-15, в котором сообщается, что доверенность от 02 июня 2008 г. на имя Бутова В.Ф. отменена с 11.07.2008 г. и данный факт подтвержден Бутовым В.Ф.

Доводы ООО Управляющая компания "Мирный Дом" основаны на том, что 25 января 2005 года позднее, после обсуждения финансовых возможностей Жилищного кооператива "Семейное счастье" между Жилищным кооперативом "Семейное счастье" и ООО фирма "ЭВит" был заключен другой договор, под тем же номером N 25/01-05 и датой, но в иной редакции, где количество квартир, принадлежащих Жилищному кооперативу "Семейное счастье" снижено до 29, срок строительства отодвинут на один квартал, увеличена стоимость одного квадратного метра. К договору приложен график платежей на 50 000 100 рублей. Этот договор передан ООО Управляющая компания "Мирный Дом" бывшим директором ООО фирма "ЭВит" Адамян В.С. в подтверждении права на заключение договора от 21.03.07 ДУ N 1/03-2007. Заверенная копия данного договора имеется в материалах дела, подлинник обозрен в судебном заседании от 04 марта 2008 года. ООО Управляющая компания "Мирный Дом" считает, что истец не является стороной спорной сделки и не имеет право заявлять требование о ее недействительности на основании статьи 179 Гражданского кодекса Российской Федерации, что является основанием для отказа в иске. Ссылается на отсутствие доказательств, подтверждающих, что при заключении оспариваемой сделки имел место сговор сторон. Указывает, что согласно пункт 2.2. договора, представленного истцом, общая сумма договора составляет 73 500 000 рублей. Пунктом 2.3. договора установлено, что порядок внесения долевого взноса определяется на основании графика платежей, являющимся Приложением 1 к договору, из которого видно, что сумма долевого взноса дольщика равна 50 100 000 рублей, что на 23 000 000 меньше суммы, указанной в договоре, что подтверждает то обстоятельство, что договор долевого участия был заключен на меньшее количество квартир, чем указано в договоре, представленном истцом.

Представитель ООО Управляющая компания "Мирный дом", уведомленный надлежащим образом о времени и месте проведения судебного разбирательства, в судебное заседание не явился, заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства до рассмотрения кассационной жалобы на решение Промышленного районного суда г.Ставрополя от 17.06.2008 г., которым признано недействительным решение N 3 от 07.08.2007 г. участника ООО фирмы "ЭВит" Березовского об утверждении новой редакции Устава фирмы и заключении учредительного договора общества, освобождении от занимаемой должности директора ООО фирма "ЭВит" Адамяна В.С., назначении на должность директора ООО фирма "ЭВит" Гаврилова В.В. В судебном заседании суд апелляционной инстанции рассмотрел заявленное ходатайство и отклонил его, поскольку приведенные заявителем обстоятельства не имеют отношения к данному делу и не затрагивают существа рассматриваемого спора.

Изучив материалы дела, оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, показания свидетелей, выслушав представителя истца, с учетом указаний арбитражного суда кассационной инстанции, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что исковые требования подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Как видно из материалов дела 25 января 2005 года между ООО фирма "ЭВит" (застройщиком) и Жилищным кооперативом "Семейное счастье" (дольщиком) был заключен договор N 25/01-05 об инвестировании строительства 10-ти этажного 35-ти квартирного жилого дома со встроенными офисными помещениями в цокольном и первом этажах по адресу: г. Ставрополь, ул. Морозова, 90-а.

По условиям договора ООО фирма "ЭВит" обязалось передать в собственность Жилищному кооперативу "Семейное счастье" после ввода жилого дома в эксплуатацию размещенные со второго по десятый этажи 35 квартир, а также нежилые помещения, расположенные в цокольном и на первых этажах дома.

График платежей сторонами был согласован в приложении N 1, являющимся неотъемлемой частью договора.

При толковании условий договора N 25/01-05 от 25.01.2005 г на 35 квартир по правилам статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации судом установлено, данный договор является договором участия в долевом строительстве, отношения по которому регулируются нормами Федерального закона от 30.12.04 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Пунктом 3.5 договора стороны согласовали, что Жилищный кооператив "Семейное счастье" (дольщик) вправе распоряжаться своими правами на жилые помещения, указанные выше, в том числе, уступить его третьим лицам до совершения акта передачи, получив на это письменное согласие застройщика.

Право распоряжаться указанными помещениями ООО фирма "ЭВит" условиями договора не предусмотрено.

Пунктом 3.2 договора было закреплено условие о том, что при необходимости привлечения в долевое строительство здания других дольщиков требуется согласование с основным дольщиком - Жилищным кооперативом "Семейное счастье".

21.03.07 ООО фирма "ЭВит" заключило договор ДУ N 1/03-2007 об инвестировании строительства жилья с ООО Управляющая компания "Мирный дом", согласно которому ООО фирма "ЭВит" обязалось передать ООО Управляющая компания "Мирный дом" две двухкомнатные квартиры N 36 и N 41 общей площадью 108 кв.м и четыре трехкомнатные квартиры N 10, N 15, N 35, N 40 общей площадью 460 кв.м. Общая сумма договора составила 18 176 000 руб.

В соответствии с частью 1 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

В соответствии с частью 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (пункт 2 указанной статьи).

В силу статьи 8, части 2 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают из договоров.

В соответствии с заключенным 25 января 2005 года договором N 25/01-05 на 35 квартир у Жилищного кооператива "Семейное счастье" (дольщика) возникла обязанность произвести долевой взнос и соответственно право требовать передачи квартир и встроенных офисных помещений в цокольном и первом этажах, предусмотренных договором, а у ООО фирма "ЭВит" (застройщика), в свою очередь, обязанность передать квартиры и помещения в собственность Жилищного кооператива "Семейное счастье".

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Заключив договор долевого участия в строительстве ДУ N 1/03-2007 от 21.03.07 с ООО Управляющая компания "Мирный дом", ООО фирма "ЭВит" нарушило условия договора N 25/01-05 от 25.01.2005 г. на 35 квартир, заключенного с Жилищным кооперативом "Семейное счастье".

По смыслу норм главы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации в том случае, если в договоре простого товарищества определен порядок раздела общей собственности, участник вправе заключить с третьими лицами договор долевого участия, предметом которого являются только помещения из его доли.

В соответствии с Законом РСФСР от 26.06.1991 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" и Федеральным законом от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" инвестиционная деятельность предполагает вложение инвестором в объект предпринимательской или иной деятельности на условиях, предусмотренных инвестиционным контрактом, денежных средств, ценных бумаг, иного имущества или практических действий и возникновение у инвестора прав на результаты таких вложений.

В отношении строительства правовым последствием осуществления инвестиционной деятельности является возникновение у инвесторов права общей долевой собственности на объект инвестиций. При этом раздел объекта инвестиционной деятельности в натуре осуществляется только после его ввода в эксплуатацию.

Положения статьи 4 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" допускают осуществление инвестиционной деятельности как посредством вложения собственных, так и привлеченных средств. В связи с этим инвестором, у которого возникает право общей долевой собственности на результат инвестиционной деятельности, может считаться только лицо, непосредственно являющееся стороной инвестиционного контракта и непосредственно осуществляющее вложения в объект инвестиций.

В данном случае строительство 10-ти этажного 35-ти квартирного жилого дома со встроенными офисными помещениями в цокольном и первом этажах по адресу: г. Ставрополь, ул. Морозова, 90-а, осуществляется на основании заключенного между Жилищным кооперативом "Семейное счастье" и ООО фирма "ЭВит" инвестиционного договора N 25/01-05 от 25.01.05.

Жилищный кооператив "Семейное счастье" произвел вложение в строительство в общей сумме 23 537 500 руб., что подтверждается двусторонним актом сверки расчетов от 01.09.07.

По условиям договора N 25/01-05 ООО фирма "ЭВит" доли в строительстве не имело.

ООО Управляющая компания "Мирный дом" в силу Закона инвестором не является, и прав по совместному распоряжению строящегося объекта не имеет.

Прав соинвестора общество также не приобрело, так как соглашения об этом с инвестором - Жилищным кооперативом "Семейное счастье" достигнуто не было.

Доказательств того, что ООО фирма "ЭВит" (застройщик) обращалось к Жилищному кооперативу "Семейное счастье" с вопросом о недостаточности инвестиционных вложений, либо о необходимости дополнительных денежных средств на строительство в материалах дела не имеется и суду не представлено.

В силу статьи 179 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, совершенная под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, а также сделка, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего.

Определяющим фактором для признания сделки, оспариваемой истцом по основанию, предусмотренному пунктом 1 статьи 179 Гражданского кодекса Российской Федерации (злонамеренное соглашение), является установление арбитражным судом умышленного сговора (взаимной договоренности) между представителем потерпевшей стороны и другой стороной.

Так, платежные документы об оплате ООО Управляющая компания "Мирный дом" счетов ООО фирма "ЭВит" за оказанные обществу разные работы и услуги, на покупку векселей по договору N 00123-0078 от 25.10.07 свидетельствуют о злоупотреблении своим положением со стороны директора ООО фирмы "ЭВит", поскольку, имея возможность произвести расчет самостоятельно, ООО фирмы "ЭВит" преднамеренно осуществляло платежи через третье лицо.

В соответствии со статьей 182 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Согласно статье 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу (пункт 3 указанной статьи).

В силу статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации руководитель юридического лица - единоличный исполнительный орган - не является его представителем.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о наличии злонамеренного соглашения между директором ООО фирма "ЭВит" Адамян В.С. и ООО Управляющая компания "Мирный дом", в результате которого у Жилищного кооператива "Семейное счастье" по договору ДУ N 1/02-2007 отчуждено принадлежащее ему имущество в виде шести квартир.

Договор долевого участия в строительстве ДУ N 1/03-2007 от 21.03.07, заключенный ООО фирма "ЭВит" с ООО Управляющая компания "Мирный дом" является недействительной сделкой в соответствии с пунктом 1 статьи 179 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Доводы ООО Управляющая компания "Мирный дом" о том, что позднее, после обсуждения финансовых возможностей Жилищного кооператива "Семейное счастье" между Жилищным кооперативом "Семейное счастье" и ООО фирма "ЭВит" был заключен другой договор, под тем же номером N 25/01-05 и датой, но в иной редакции, где количество квартир, принадлежащих Жилищному кооперативу "Семейное счастье" снижено до 29, срок строительства отодвинут на один квартал, увеличена стоимость одного квадратного метра, подтверждающий право на заключения договора долевого участия в строительстве ДУ N1/03-2007 от 21.03.07 (т. 2, л. 82-88), подлежат отклонению.

Представленная ООО Управляющая компания "Мирный дом" копия договора от 25 января 2005 года N 25/01-05 на 29 квартир не может быть признана судом в качестве надлежащего доказательства правомерности заключения оспариваемого договора.

Как пояснил в судебном заседании председатель Жилищного кооператива "Семейное счастье" Березовский В.И., им был подписан только один договор от 25 января 2005 года N 25/01-05 на 35 квартир. Других договоров с аналогичными реквизитами им не подписывалось. Березовская Н.В. также подтвердила, что в документах кооператива имелся только один договор от 25.01.2005 г. N 25/01-05 на 35 квартир.

В соответствии с первоначально заключенным между ООО фирма "ЭВит" и Жилищного кооператива "Семейное счастье" договором от 25 января 2005 года N 25/01-05 на 35 квартир об инвестировании строительства жилья, ООО фирма "ЭВит" не являлось собственником доли в строительстве жилья.

Доказательств, подтверждающих изменение условий первоначально заключенного между сторонами договора N 25/01-05 от 25.01.05, либо его аннулирования, суду не представлено и в материалах дела не имеется.

В судебном заседании от 04 марта 2008 г. представитель ООО Управляющая компания "Мирный дом" Григоров Н.А. подтвердил, что документов, соглашения о том, что первая редакция договора от 25 января 2005 года N 25/01-05 подлежит изменению, расторжению, не имеется.

Договор N 25/01-05 от 25 января 2005 года на 29 квартир об инвестировании строительства жилья, представленный ООО Управляющая компания "Мирный дом", изготовлен позднее и у сторон - ООО фирма "ЭВит" и Жилищного кооператива "Семейное счастье" не имеется. Представитель Жилищного кооператива "Семейное счастье" Халилов В.Р. в судебном заседании от 05 августа 2008 года и представитель ООО фирма "ЭВит" В.Ф. в судебном заседании от 04 марта 2008 года данный факт подтвердили.

В судебном заседании от 05 августа 2008 года приглашенный в качестве свидетеля председатель ЖК "Семейное счастье" Березовский В.И., подписавший договор от имени Жилищного кооператива "Семейное счастье" подтвердил, что других договоров с такими же реквизитами им не заключалось. Березовский В.И. также сообщил, что договор N 25/01-05 от 25 января 2005 года на 35 квартир с рукописными реквизитами подписан директором ООО фирма "ЭВит" Адамян В.С. в его присутствии и разногласий по договору не имелось. Свидетель Березовская Н.В. подтвердила, что ею был подготовлен текст договора от 25 января 2005 года N 25/01-05 на 35 квартир, подписанный экземпляр вышеназванного договора передан ей на хранение и иных договоров с теми же реквизитами в кооперативе не имелось.

Доводы ООО Управляющая компания "Мирный дом" о том, что истец не вправе обращаться с иском о признании недействительным договора долевого участия в строительстве ДУ N 1/03-2007 от 21.03.07, являются необоснованными и подлежат отклонению.

В соответствии с частью 1 статьи 179 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, совершенная под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, а также сделка, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего.

Оспариваемый договор долевого участия в строительстве ДУ N 1/03-2007 от 21.03.07, заключенный между ООО фирма "ЭВит" и ООО Управляющая компания "Мирный дом", направлен на изъятие из ведения жилищного кооператива "Семейное счастье" 6 квартир, права на которые возникли у кооператива по договору от 25 января 2005 года N 25/01-05 на 35 квартир.

Заявление ООО Управляющая компания "Мирный дом" о фальсификации доказательств, а именно договора долевого участия в строительстве от 25 января 2005 года N 25/01-05 г. на 35 квартир, представленного истцом в материалы дела, рассмотрено судом в порядке статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и отклонено в виду следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации если лицо, участвующее в деле, обратится в арбитражный суд с заявлением в письменной форме о фальсификации доказательства, представленного другим лицом, участвующим в деле, суд:

1) разъясняет уголовно-правовые последствия такого заявления;

2) исключает оспариваемое доказательство с согласия лица, его представившего, из числа доказательств по делу;

3) проверяет обоснованность заявления о фальсификации доказательства, если лицо, представившее это доказательство, заявило возражения относительно его исключения из числа доказательств по делу.

В этом случае арбитражный суд принимает предусмотренные федеральным законом меры для проверки достоверности заявления о фальсификации доказательства, в том числе назначает экспертизу, истребует другие доказательства или принимает иные меры.

Представитель истца в судебном заседании отказался от исключения договора 25/01-05 от 25.01.2005 г. на 35 квартир из числа доказательств по делу.

Определением от 08 июля 2008 года суд апелляционной инстанции запросил у ООО Управляющая компания "Мирный дом" подлинник договора от 25.01.2005 г. N 25/01-05 на 29 квартир. Подлинник договора от 25.01.2005 г. N 25/01-05 на 29 квартир, суду не представлен.

В материалах дела имеется копия договора от 25.01.2005 г. N 25/01-05 на 29 квартир.

Представитель Жилищного кооператива "Семейное счастье" Халилов В.Р. подтвердил, что договор от 25.01.2005 г. N 25/01-05 на 29 квартир не подписывался кооперативом и в документах Жилищного кооператива "Семейное счастье" не имеется.

Суд апелляционной инстанции, с учетом положений статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, допросив в судебном заседании от 05 августа 2008 г. свидетелей со стороны истца: председателя Жилищного кооператива "Семейное счастье" Березовского В.И., подписавшего договор N 25/01-05 от 25.01.2005 г. на 35 квартир от имени Жилищного кооператива "Семейное счастье" и Березовскую Н.В., участвующую в составлении договора N 25/01-05 от 25.01.2005 г. на 35 квартир, а также исследовал иные доказательства, пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления о фальсификации доказательств.

Судом апелляционной инстанции рассмотрено ходатайство ООО Управляющая компания "Мирный дом" о назначении почерковедческой экспертизы договора от 25 января 2005 года N 25/01-05 на 35 квартир, представленного в материалы дела истцом с целью выяснения вопросов: кем, Адамян В.С. или иным лицом подписан указанный договор и когда были поставлены подписи сторон на договоре, а также вызове свидетеля Адамян В.С. для дачи показаний по поводу заключения договора от 25 января 2005 года N 25/01-05.

Показаниями свидетеля Березовского В.И., подписавшего договор от 25 января 2005 года N 25/01-05 на 35 квартир от имени Жилищного кооператива "Семейное счастье", подтверждено, что вышеназванный договор подписан Адамян В.С. в его присутствии. Свидетель Березовская Н.В. подтвердила, что ею был подготовлен текст договора от 25 января 2005 года N 25/01-05 на 35 квартир, подписанный экземпляр вышеназванного договора передан ей на хранение и иных договоров с теми же реквизитами в кооперативе не имелось.

С учетом показаний допрошенных в судебном заседании свидетелей арбитражный апелляционный суд с учетом положений статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пришел к выводу об отсутствии необходимости в проведении экспертизы договора от 25 января 2005 года N 25/01-05 на 35 квартир и возможности рассмотрения дела по имеющимся в материалах дела доказательствам, в связи с чем, ходатайство о назначении экспертизы подлежит отклонению.

Ходатайство о вызове Адамяна В.С. в качестве свидетеля для дачи показаний относительно обстоятельств подписания договора с ЖК "Семейное счастье" оставлено судом без рассмотрения, поскольку Адамян В.С. в судебное заседание не явился, заявил об отложении судебного разбирательства в связи с нахождением его на лечении, соответствующих доказательств не представил.

Суд принимает отказ истца от иска в части возвращения истцу права распоряжения жилыми помещениями, переданными ответчиком в ООО Управляющая компания "Мирный дом", а именно квартирами N 10, N15, N35, N36, N40, N41 в доме N 90А по ул.Морозова в г.Ставрополе, и правами на них, с учетом положений статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем производство по делу в этой части подлежит прекращению на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что исковые требования подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 82, 110, 150, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

В удовлетворении ходатайства ООО Управляющая компания "Мирный дом" о назначении экспертизы отказать.

Иск удовлетворить.

Признать недействительным договор ДУ N 1/03-2007 от 21 марта 2007 г. об инвестировании строительства жилья, заключенный между ООО фирма "ЭВит" г. Ставрополь и ООО "Управляющая компания "Мирный Дом" г. Ставрополь.

Производство по делу в остальной части прекратить.

Взыскать с ООО фирма "ЭВит" г. Ставрополь в пользу Жилищного кооператива "Семейное счастье" г. Ставрополь 1 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Взыскать с ООО "Управляющая компания "Мирный Дом" г. Ставрополь в пользу Жилищного кооператива "Семейное счастье" г. Ставрополь 1 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

Л.В. Афанасьева

Судьи

Г.В. Казакова И.М. Мельников