Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2008 г. N 01АП-3168/08

г. Владимир

Дело N А11-11843/2007-К1-15/319/28

"18" ноября 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 ноября 2008 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Родиной Т.С.,

судей Ершовой О.А., Насоновой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Тузковой М.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Торгово - промышленной палаты г.Кольчугино Кольчугинского района Владимирской области на решение Арбитражного суда Владимирской области от 23.07.2008 по делу N А11-11843/2007-К1-15/319/28, принятое судьей Бутиной И.Н., по иску Владимирского областного фонда поддержки малого предпринимательства к Торгово - промышленной палате г.Кольчугино Кольчугинского района, обществу с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Енисей" о признании недействительными решений общего собрания участников общества,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Фонд поддержки предпринимательства г.Кольчугино, Карасев Владимир Федорович, Меньшикова Нина Ивановна,

при участии:

от Владимирского областного фонда поддержки малого предпринимательства - Шеремета А.П. - генерального директора на основании распоряжения главы администрации Владимирской области от 20.10.1997 N 213-рк, Никеровой И.В. по доверенности от 10.11.2008 N 5 (сроком на 6 месяцев);

от Торгово - промышленной платы г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области - Кудинова В.Н. - президента на основании протокола выборного собрания от 25.10.2006, Ловкова В.В. по доверенности от 01.02.2008 (сроком на 3 года);

от ООО "ТД "Енисей" - полномочный представитель не явился, надлежащим образом уведомлен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомления N 04725,04726);

от Карасева В.Ф. - полномочный представитель не явился, надлежащим образом уведомлен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление N 04728);

от Меньшиковой Н.И. - полномочный представитель не явился, надлежащим образом уведомлен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление N 04722);

от Фонда поддержки предпринимательства г.Кольчугино - полномочный представитель не явился, надлежащим образом уведомлен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление N 04727),

установил, что Владимирский областной фонд поддержки малого предпринимательства обратился в Арбитражный суд Владимирской области с иском (уточнением к нему) к Торгово - промышленной палате г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области (далее - ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области), обществу с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Енисей" (далее - ООО "ТД "Енисей") о признании недействительным протокола общего собрания учредителей ООО "ТД "Енисей" от 02.11.2007 N 22.

Заявлением от 08.07.2008 истец уточнил свои требования и просил признать недействительными все принятые решения общего собрания ООО "ТД "Енисей", оформленные протоколом N 22, подписанным Кудиновым В.Н. Уточнение судом принято.

Исковые требования обоснованы статьей 53 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 8, 24, 32, 33, 35, 36, 37, 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и мотивированы принятием решений без соблюдения порядка созыва и проведения собрания, чем нарушены права и законные интересы истца.

Определениями от 09.04.2008, 09.07.2008 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Карасев В.Ф. и Меньшикова Н.И. соответственно.

Решением от 23.07.2008 признаны недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО "ТД "Енисей" от 02.11.2007, оформленные протоколом N 22 за подписью Кудинова В.Н.

В удовлетворении исковых требований к ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области отказано.

С ООО "ТД"Енисей" в пользу Владимирского областного фонда поддержки малого предпринимательства взысканы расходы по государственной пошлине в размере 2 000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области обратилась в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить как принятое при неправильном истолковании статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Оспаривая законность судебного акта, заявитель указывает, что истец, обладая 23,53% уставного капитала, при участии в голосовании не мог повлиять на его результаты. Кроме того, истцом не доказан факт причинения ему убытков решением внеочередного общего собрания участников, таким образом, суд вправе был оставить решение в силе.

По мнению заявителя, истцами не представлены доказательства нарушения их прав оспариваемым решением, что является основанием для отказа в иске, в противном случае нарушается единообразие практики.

Наряду с данными доводами заявители считают решение подлежащим отмене по безусловному основанию, поскольку к участию в деле не привлечены выбывшие участники общества, чем затронуты их интересы, так как не установлены обстоятельства их выхода.

Заявитель также не согласен с выводом суда о том, что Меньшикова Н.И. не утратила статус участника общества.

По утверждению заявителя, судом не дана оценка доверенности Меньшиковой Н.И., выданной Владимирскому областному фонду поддержки малого предпринимательства на представление ее интересов на собрании.

Владимирский областной фонд поддержки малого предпринимательства в отзыве возразил против доводов апелляционной жалобы, просил оставить решение без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, явку в судебное заседание не обеспечили, отзывов не представили.

Дело рассматривается в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие ООО "ТД "Енисей", Фонда поддержки предпринимательства г.Кольчугино, Карасева Владимира Федоровича, Меньшиковой Нины Ивановны, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО "ТД "Енисей" зарегистрировано постановлением главы округа Кольчугино Владимирской области N 1727 от 27.07.2000 (регистрационный номер 543 АБ).

Согласно пункту 5.4 устава общества по состоянию на 2000 год уставный капитал составлял 8 500 руб., участниками общества являлись: комитет по управлению муниципальным имуществом округа Кольчугино (4 165 руб. или 49% уставного капитала); ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района (1445руб. или 17% уставного капитала); Фонд поддержки предпринимательства города Кольчугино (1445 руб. или 17% уставного капитала); Коопзаготпромторг Кольчугинского района (1 445 руб. или 17 % уставного капитала).

С момента создания ООО "ТД "Енисей" состав его участников неоднократно менялся, изменялись доли, принадлежащие его участникам.

02.11.2007 состоялось внеочередное общее собрание участников общества, в повестку дня которого были включены вопросы:

1. О распределении долей, принадлежащих обществу, между учредителями общества.

2. Внесении изменений в учредительный договор и устав общества.

3. О выполнении решений арбитражного суда от 03.07.2007, 19.07.2007 о передаче ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области 105 кв.м. торговых площадей и уплате задолженности в сумме 180 000 руб.

4. О выполнении требований ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области, изложенных в претензионном письме от 17.10.2007 "Об уплате доходов в сумме 2 677 811 руб. за пользование чужим имуществом и чужими денежными средствами".

5. Отчет генерального директора Карасева В.Ф. о результатах финансово-хозяйственной деятельности ООО "ТД "Енисей" за 9 месяцев 2007 года.

6. Выборы генерального директора ООО "ТД "Енисей".

7. О проведении в ноябре месяце 2007 года независимой аудиторской проверки финансово-хозяйственной деятельности ООО "ТД "Енисей" за период с 2005 по 2007 годы включительно за счет средств ООО "ТД "Енисей".

8. О передаче ведения бухгалтерского учета ООО "ТД "Енисей" в ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области.

9. Разное.

Собранием были приняты решения по 3, 4, 6, 8, 9 вопросам:

- передать ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области 105 кв.м. торговых площадей в павильоне N 1 торгового комплекса по улице Ленина, дом N34 согласно решениям Арбитражного суда Владимирской области от 03.07.2007, 19.07.2007;

- уплатить ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области в срок до 30.11.20007 задолженность в сумме 180 000 руб. согласно решениям Арбитражного суда Владимирской области от 03.07.2007, 19.07.2007;

- отозвать апелляционную жалобу из Первого арбитражного апелляционного суда, поданную на решения арбитражного суда от 03.07.2007, 19.07.2007, в связи с тем, что арбитражным судом вынесено в пользу ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области решение о сроках исковой давности на основании предоставленных документов;

- удовлетворить требования, изложенные в претензионном письме, а именно выплатить ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области 2 677 811 руб. за пользование чужим имуществом и чужими денежными средствами согласно статьям 395, 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации;

- не продлевать трудовой договор с Карасевым В.Ф. и уволить его по пункту 3 статьи 83 Трудового кодекса Российской Федерации (неизбрание на должность) с 16.11.2007;

- в срок до 16.11.2007 Карасеву В.Ф. совместно с главным бухгалтером общества передать по описи исполнительную и бухгалтерскую документацию вновь избранному генеральному директору с участием представителей от учредителей;

- назначить на должность генерального директора ООО "ТД "Енисей" Балясову Светлану Алексеевну сроком на 1 год с окладом в 4 000 руб.;

- передать ведение бухгалтерского учета ООО "ТД "Енисей" в ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области;

- согласно пункту 1 статьи 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" поручить подписание выписок из протоколов общего собрания учредителей и подписание трудового договора учредителю ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района Владимирской области в лице Кудинова Виктора Николаевича.

Данные решения оформлены протоколом N 22, подписанным Кудиновым В.Н.

Владимирский областной фонд поддержки малого предпринимательства, являющийся участником ООО "ТД "Енисей", указывая на то, что участия в собрании не принимал, обратился в суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее -Закон) решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному участнику общества.

Порядок подготовки, созыва и проведения общего собрания регламентирован статьями 35 - 37 Закона.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 36 данного Закона орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

В пункте 3 статьи 36 Закона установлено, что в случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях способом, указанным в пункте I настоящей статьи.

В силу пункта 4 статьи 36 закона уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем указанные в настоящей статье.

В пункте 4 устава ООО "ТД "Енисей" установлено, что уведомление о месте, времени проведения общего собрания, повестке дня направляется всем участникам общества за две недели. Уведомление передается заказным письмом или телефонограммой. Участники общества вправе внести не позднее недели до общего собрания свои предложения в повестку дня, о которых орган или лица, созывающие общее собрание, должны уведомить всех остальных участников за три дня до общего собрания.

Материалами дела подтверждается, что уведомление о назначении собрания (созываемого по инициативе генерального директора общества Карасева В.Ф.) и уведомление о включении в повестку дня дополнительных вопросов получены истцом в срок, установленный уставом общества.

Статьей 33 указанного закона установлена компетенция общего собрания участников общества, в том числе образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий (пункт 4), а также решение иных вопросов, предусмотренных настоящим федеральным законом (пункт 13).

Указанные решения в силу пункта 8 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим федеральным законом или уставом общества.

Уставом ООО "ТД "Енисей" такая необходимость не предусмотрена. Таким образом, решения по принятым на оспариваемом собрании вопросам подлежали принятию большинством голосов от общего числа голосов участников общества, что свидетельствует о необходимости наличия для принятия решения 50% голосов плюс 1 голос.

Как усматривается из протокола от 02.11.2007 N 22, подписанного Кудиновым В.Н., решения на собрании приняты одним из участников общества - ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района, обладающим, по его мнению, 57, 14% голосов.

Судом первой инстанции установлено и сторонами не оспаривается, что с 2001 года обществом был увеличен размер уставного капитала до 58 500 руб.

Как следует из выписки N 885 из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 27.04.2005, изменений к уставу и пояснений сторон (протокол судебного заседания от 09.07.2008), по состоянию на 27.04.2005 участниками ООО "ТД "Енисей" являлись:

1) общество с ограниченной ответственностью "Яргос" - 14 859 руб. или 25,4 % уставного капитала общества;

2) ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района - 11 700 руб. или 20%;

3) общество с ограниченной ответственностью "Психолого-педагогический центр "Ариал" - 8 775 руб. или 15 %;

4) Владимирский областной фонд поддержки малого предпринимательства -5 850 руб. или 10%;

5) Кольчугинское районное потребительское общество - 5 850 руб. или 10%;

6) Комитет по управлению муниципальным имуществом администрации округа Кольчугино - 4 154 руб. или 7,1 %;

7) Фонд поддержки предпринимательства города Кольчугино Владимирской области - 2 925 руб. или 5%;

8) Меньшикова Нина Ивановна - 4 387 руб. или 7,5 %.

Впоследствии были поданы заявления о выходе из общества от Кольчугинского районного потребительского общества (заявление от 12.12.2006); общества с ограниченной ответственностью "Психолого-педагогический центр "Ариал" (заявление от 29.05.2006); общества с ограниченной ответственностью "Яргос" (заявление от 29.06.2006); муниципального учреждения "Управление недвижимости округа Кольчугино" как правопреемника Комитета по управлению муниципальным имуществом администрации округа Кольчугино (заявление от 26.02.2006). Факт получения данных заявлений обществом не оспаривается.

Согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества.

В пункте 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" разъяснено, что выход участника из общества осуществляется на основании его письменного заявления.

В материалах дела отсутствует заявление Меньшиковой Н.И. о выходе из состава участников ООО "ТД "Енисей".

В имеющихся в деле протоколах иных собраний (от 04.05.2007, 02.06.2006) речь о выходе из состава участников идет только об участниках - юридических лицах. Меньшикова Н.И. участвует в собраниях в качестве полноправного участника общества.

Воля Меньшиковой Н.И. на сохранение участия в ООО "ТД "Енисей" подтверждается выдачей ею Владимирскому областному фонду поддержки малого предпринимательства доверенности от 15.10.2007 на представление интересов в собраниях ООО "ТД "Енисей", пояснениями Меньшиковой Н.И., данными в ходе судебного заседания (протокол судебного заседания от 16.07.2008).

Поскольку согласно статье 24, пункту 2 статьи 26 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества; доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, и обществу на день проведения оспариваемых решений принадлежала нераспределенная между участниками общества доля стоимостью 33 638 руб., суд пришел к правильному выводу о том, что решения на собрании от 02.11.2007 приняты менее чем пятьюдесятью процентами голосов от общего числа участников ООО "ТД "Енисей".

При этом судом правомерно определено соотношение долей оставшихся участников исходя из размера уставного капитала, размера доли общества и совокупного размера доли последних, в частности доля ТПП г.Кольчугино и Кольчугинского района - 47,06%.

Поскольку допущенное нарушение носит существенный характер, требование истца к ООО "ТД "Енисей" о признании недействительными решений общего собрания участников ООО "ТД "Енисей", оформленных протоколом N 22, подписанным Кудиновым В.Н., обоснованно удовлетворено судом.

Довод заявителя об отсутствии доказательств нарушения прав и законных интересов истца оспариваемыми решениями судом апелляционной инстанции рассмотрен и отклонен исходя из следующего.

В пункте 24 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" разъяснено, что в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания участников общества, однако судом установлено, что данное решение принято с существенными нарушениями закона или иных правовых актов (с нарушением компетенции этого органа, при отсутствии кворума и т.д.), суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из участников общества или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

Таким образом, негативным последствием принятия решений количеством голосов меньшим, чем предусмотрено законом, то есть без кворума, является отсутствие у решений юридической силы. Оформление протоколом несостоявшихся решений влечет нарушение прав истца.

Утверждение заявителя о наличии у суда права на оставление решения участников общества в силе юридически ошибочно. Для применения абзаца 2 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" необходима совокупность признаков, один из которых- несущественный характер допущенных нарушений закона. Принятие решений в отсутствие кворума относится к категории существенных нарушений.

Довод заявителя о наличии оснований для безусловной отмены судебного акта по причине непривлечения к участию в деле всех участников общества судом отклоняется как неправомерный, поскольку ответчиком по данной категории споров является общество.

Ссылка заявителя на то, что судом не дана оценка доверенности от 15.10.2007, выданной Меньшиковой Н.И. Владимирскому областному фонду поддержки малого предпринимательства, судом отклоняется, так как участия в собрании, оформленном оспариваемым протоколом, Меньшикова Н.И. не принимала. Участие ее представителя на основании названной доверенности зафиксировано протоколом от 02.11.2007 N 22, подписанным Шереметом А.П. и Громовой С.Н. Последний предметом судебного разбирательства не является.

Иные доводы жалобы были предметом рассмотрения в суде первой инстанции и получили надлежащую правовую оценку.

Решение законно и обоснованно, принято при полном, объективном, всестороннем исследовании доказательств, представленных в дело.

Процессуальных нарушений, установленных пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Владимирской области от 23.07.2008 по делу N А11-11843/2007-К1-15/319/28 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Торгово - промышленной палаты г.Кольчугино Кольчугинского района Владимирской области - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в кассационную инстанцию - Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий судья

Т.С. Родина

Судьи

О.А. Ершова Н.А.Насонова