Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 21 ноября 2008 г. N 07АП-6507/08

г. Томск

Дело N 07АП- 6507/08

21 ноября 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 21 ноября 2008 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ждановой Л. И.

судей Музыкантовой М. Х., Усаниной Н. А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Музыкантовой М. Х.

при участии:

от заявителя: помощник прокурора Томской области Горбаченко А. А., удостоверение N 125585 (сроком до 11.10.2009 года)

от ответчика: без участия (извещен)

от третьих лиц: без участия (извещены)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Комитета по потребительскому рынку и услугам администрации г. Барнаула, г. Барнаул и апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Старый город", г. Барнаул

на решение Арбитражного суда Алтайского края

от 09 сентября 2008 года по делу N А03-6620/2008-2 (судья Музюкин Д. В.)

по заявлению заместителя прокурора Алтайского края, г. Барнаул

к Комитету по потребительскому рынку и услугам администрации г. Барнаула, г. Барнаул

третьи лица: Администрация г. Барнаула, г. Барнаул

Общество с ограниченной ответственностью "Старый город", г. Барнаул

Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Барнаульский юридический институт МВД России", г. Барнаул

Общество с ограниченной ответственностью "Барна", г. Барнаул

о признании действий государственного органа незаконным и лицензии от 01.04.2008 года серии СА 00004675 недействительной,

УСТАНОВИЛ

Заместитель прокурора Алтайского края (далее по тексту - Прокурор) обратился в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением к комитету по потребительскому рынку и услугам администрации г. Барнаула (далее по тексту - Комитет) о признании незаконными действий, выразившихся в выдаче ООО "Старый город" лицензии серии СА 00004675 от 01.04.2008 года регистрационный номер ББ-0851 в части разрешения на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции в баре по адресу: г. Барнаул, ул. Чкалова, 49, и недействительной лицензии серии СА 00004675 от 01.04.2008 года регистрационный номер ББ-0851, выданной ООО "Старый город" комитетом по потребительскому рынку и услугам администрации г. Барнаула в части разрешения на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции по адресу: г. Барнаул, ул. Чкалова, 49.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены Администрация г. Барнаула, ООО "Старый город", Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Барнаульский юридический институт МВД России", ООО "Барна".

Решением Арбитражного суда от 09.09.2008 года признаны незаконными действия Комитета, выразившиеся в выдаче ООО "Старый город" лицензии серии СА 00004675 от 01.04.2008 года регистрационный номер ББ-0851 в части разрешения на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции в баре по адресу: г. Барнаул ул. Чкалова, 49; признана недействительной лицензия серии СА 00004675 от 01.04.2008 года регистрационный номер ББ-0851, выданная ООО "Старый город" Комитетом, в части разрешения на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции в баре по адресу: г. Барнаул ул. Чкалова, 49.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Комитет обратился в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Алтайского края от 09.09.2008 года отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

ООО "Старый город" также подана апелляционная жалоба на решение Арбитражного суда Алтайского края от 09.09.2008 года.

Определением арбитражного апелляционного суда от 23.10.2008 года апелляционная жалоба ООО "Старый город" принята к совместному рассмотрению с ранее поданной апелляционной жалобой Комитета.

Доводы апелляционной жалобы Комитета мотивированы следующим:

В нарушении требований ст. 6, 65, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ судом первой инстанции не дана оценка доводам заинтересованных лиц о том, что в качестве подтверждения нахождения гриль-бара "Пожарка" рядом с учебным заведением в материалах дела имеется только справка самого ГОУ ВПО БЮИ о расстоянии между входами в бар и институт, однако не имеется технического паспорта здания и справки уполномоченного органа, подтверждающего наличие узаконенного входа в институт. При этом, вывод суда первой инстанции о том, что понятие розничной торговли и общественного питания не являются взаимоисключающими, не основан на нормах материального права, из которых следует, что эти понятия не тождественны.

Подробно доводы Комитета изложены в апелляционной жалобе.

ООО "Старый город" в апелляционной жалобе привел доводы аналогичные доводам апелляционной жалобы Комитета дополнив, что при рассмотрении дела судом первой инстанции были нарушены требования ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ о всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, об оценки их относимости и допустимости.

Подробно доводы ООО "Старый город" изложены в апелляционной жалобе.

Заместитель прокурора в отзыве на апелляционную жалобу и помощник прокурора Томской области в судебном заседании возражали против доводов апелляционных жалоб, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционные жалобы не подлежащими удовлетворению, так как факт нахождения гриль-бара "Пожарка" в образовательном учреждении доказан материалами дела; понятие "общественное питание" и "розничная торговля" не являются взаимоисключающими, так как оказание услуги общественного питания может включать в себя, в том числе, розничную продажу алкогольной продукции. Кроме того, лицензия серии СА 00004676 регистрационный номер ББ-0851 выдана ООО "Старый город" именно на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции.

Письменный отзыв заместителя прокурора Алтайского края приобщен к материалам дела.

Администрация г. Барнаула, Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Барнаульский юридический институт МВД России", ООО "Барна" отзыв в порядке ст. 262 АПК РФ на апелляционную жалобу не представили.

Комитет по потребительскому рынку и услугам администрации г. Барнаула, администрация г. Барнаула, ООО "Старый город", Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Барнаульский юридический институт МВД России", ООО "Барна", участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатами направленной копии судебного акта (ч. 1 ст. 123 АПК РФ)), в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

В порядке ч. 1 ст. 266, ч. 1, 3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в их отсутствие.

Проверив материалы дела в порядке ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционных жалоб и отзыва на них, заслушав представителя прокуратуры, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Алтайского края от 09.09.2008 года не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Барнаульский юридический институт МВД России" на основании договора от 30.12.2005 года передало в аренду ООО "Барна" нежилое помещение площадью 603,6 кв.м., расположенное в подвальном помещении здания литер "М" по адресу г. Барнаул, ул. Чкалова, 49.

ООО "Барна" по договору от 01.08.2006 года передало ООО "Старый город" в субаренду часть площади указанного помещения, в котором ООО "Старый город" разместило гриль-бар "Пожарка".

01.04.2008 года Комитетом ООО "Старый город" была выдана лицензия на осуществление розничной продажи алкогольной продукции в баре по адресу: г. Барнаул, ул. Чкалова, 49 и в ресторане по адресу: г. Барнаул, пр. Ленина, 44а сроком действия до 31.03.2009 года.

Полагая, что осуществление деятельности по обслуживанию предприятием общественного питания с использованием алкогольной продукции в арендуемом ООО "Старый город" помещении противоречит требованиям Федерального закона от 22.11.1995 года N 171-ФЗ и Закона Алтайского края от 29.12.2005 года N 131-ЗС, заместитель прокурора Алтайского края обратился в Арбитражный суд Алтайского края с требованием о признании действий Комитате по выдаче лицензии незаконными, а лицензию недействительной.

Принимая решение об удовлетворении заявленных прокурором требований, суд первой инстанции исходил из того, что действия по выдаче ООО "Старый город" лицензии и сама лицензия не соответствуют положениям действующего законодательства.

Суд первой инстанции принял по существу правильное решение.

В соответствии с ч. 2 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагает, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы граждан, организаций, иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ст. 1 Федерального закона от 22.11.1995 года N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" указанный закон устанавливает правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в Российской Федерации.

В соответствии с ч. 2 ст. 18 Федерального закона N 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции подлежит лицензированию. Частью 10 ст. 18 указанного закона предусмотрено лицензирование розничной продажи алкогольной продукции субъектами Российской Федерации в установленном ими порядке с учетом положений настоящего Федерального закона. Полномочия на лицензирование розничной продажи алкогольной продукции могут быть переданы субъектом Российской Федерации органам местного самоуправления в соответствии со статьей 7 настоящего Федерального закона.

Согласно ст. 7 Федерального закона N 171-ФЗ органы местного самоуправления в пределах своей компетенции осуществляют контроль за соблюдением законодательства в области розничной продажи алкогольной продукции и за ее качеством.

На территории Алтайского края отношения, возникающие в процессе розничной продажи алкогольной продукции, не относящиеся к ведению федеральных органов государственной власти, регулируются Законом Алтайского края от 29.12.2005 года N 131-ЗС "О государственном регулировании розничной продажи алкогольной продукции на территории Алтайского края".

Согласно ст. 7 названного Закона лицензию выдает лицензирующий орган, которым в соответствии с Положением о лицензирующем органе г. Барнаула, утвержденном постановлением Администрации г. Барнаула от 26.10.2006 года N 3038, является Комитет по потребительскому рынку и услугам администрации города.

Частью 1 ст. 6 Закона Алтайского края N 131-ЗС установлено, что лицензии на розничную продажу алкогольной продукции выдаются организациям лицензирующим органом в порядке, установленном настоящим Законом, с учетом положений Федерального закона.

В соответствии с п. 1 ст. 16 Федерального закона N 171-ФЗ от 22.11.1995 года розничная продажа алкогольной продукции осуществляется организациями при наличии соответствующих лицензий. Согласно п. 2 этой же статьи не допускается розничная продажа алкогольной продукции, в частности, в образовательных учреждениях.

Материалами дела установлено, что ГОУ ВПО "Барнаульский юридический институт МВД России" является образовательным учреждением, отнесенным Федеральным законом от 22.08.1996 года N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" к высшим учебным заведениям, основной задачей которого является удовлетворение потребностей личности в интеллектуальном, культурном и нравственном развитии посредством получения высшего и (или) послевузовского профессионального образования, а также сохранение и приумножение нравственных, культурных и научных ценностей общества (ст.8).

Местом нахождения ГОУ ВПО "Барнаульский юридический институт МВД России" является г. Барнаул ул. Чкалова, 49.

Постановлением Администрации г. Барнаула от 27.05.2004 года N 1592, действовавшим на момент выдачи лицензии, в соответствии с Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" и во исполнение постановления главы администрации Алтайского края от 10.02.2004 года N 91 "Об определении прилегающей территории", определена прилегающая территория к детским, учебным, культовым, лечебно-профилактическим учреждениям, на которой не допускается розничная продажа алкогольной продукции. Для детских, учебных, культовых, лечебно-профилактических учреждений данная территория составляет не менее 30 метров от утвержденных правоустанавливающими документами границ земельного участка и не менее 50 метров от объектов, при отсутствии утвержденных границ земельного участка.

Тот факт, что гриль-бар "Пожарка" располагается в здании учебного корпуса государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования "Барнаульский юридический институт МВД России" подтверждается распоряжением Министерства госимущества РФ от 23.12.1998 года N 1672-р о закреплении здания за институтом; договором аренды нежилого помещения площадью 603,6 кв.м., расположенного в подвальном помещении здания литер М по адресу г. Барнаул, Чкалова, 49, для использования в качестве предприятия общественного питания от 30.12.2005 года, заключенным между ГОУ ВПО "Барнаульский юридический институт МВД России" ООО "Барна"; договором субаренды этого же помещения, заключенным между ООО "Барна" и ООО "Старый город", справкой ГОУ ВПО "Барнаульский юридический институт МВД России" от 31.01.2008 года N225/29.

Кроме того, обстоятельства месторасположения гриль-бара "Пожарка" в здании учебного учреждения ГОУ ВПО "Барнаульский юридический институт МВД России" были предметом изучения при рассмотрении дела N А03-13545/07-10 с исследованием технического паспорта здания и плана земельного участка, отведенного институту, и установлены постановлениями Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2008 года и Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 24.07.2008 года по делу по заявлению прокурора о признании незаконным бездействия комитета по потребительскому рынку и услугам администрации г. Барнаула, выразившегося в непринятии мер по аннулированию лицензии серии Д495581, регистрационный N ББ-51 от 27.04.2006 года, выданной ООО "Старый город", в части осуществления деятельности по розничной продаже алкогольной продукции в баре по адресу: г. Барнаул ул. Чкалова, 49. В вышеназванном деле участвовали те же лица, что и в настоящем арбитражном деле.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Исходя из вышеизложенного, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что в гриль - баре "Пожарка" осуществляется розничная продажа алкогольной продукции, что противоречит требованиям Федерального закона от 22.11.1995 года N 171-ФЗ и Закона Алтайского края от 29.12.2005 года N 131-ЗС.

В соответствии с п. 3 ч. 9 ст. 19 Федерального Закона от 22.11.1995 года N 171-ФЗ в выдаче лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции может быть отказано в случае несоответствия организации иным установленным настоящим Федеральным законом лицензионным требованиям.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 12 Закона Алтайского края N 131-ЗС основанием для отказа в выдаче лицензии также может послужить несоответствие организации установленным федеральным законодательством лицензионным требованиям. В силу ст. 2 указанного закона лицензионными требованиями и условиями в данном случае являются совокупность установленных нормативными правовыми актами требований и условий, выполнение которых лицензиатом при осуществлении лицензируемого вида деятельности обязательно. К лицензионным требованиям относится, в том числе, соблюдение запретов и ограничений на розничную продажу алкогольной продукции, установленных п. 2 ст. 16 Федерального закона от 22.11.1995 года N 171-ФЗ.

Следовательно, действия Комитета по выдаче ООО "Старый город" лицензии в части разрешения на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции по адресу: г. Барнаул, ул. Чкалова, 49 являются незаконными.

Частью 1 ст. 8 Закона Алтайского края N 131-ЗС установлено, что лицензия является официальным документом, который разрешает осуществление указанного в нем вида деятельности в течение установленного срока, а также определяет условия его осуществления на территории Алтайского края.

В лицензии серии СА 00004675 от 01.04.2008 года регистрационный номер ББ-0851, выданной ООО "Старый город", указано, что условиями осуществления данного вида деятельности является соответствие требованиям нормативно - правовых актов Российской Федерации и Алтайского края.

Поскольку вид деятельности, на осуществление которого лицензия выдана, противоречит действующему законодательству, суд первой инстанции обоснованно признал лицензию недействительной.

Кроме того, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что понятия "розничная торговля" и "общественное питание" не являются взаимоисключающими, так как оказание услуги общественного питания может включать в себя, в том числе, розничную продажу алкогольной продукции. При этом розничная продажа алкогольной продукции в объектах общественного питания также, как и осуществляемая в других местах, должна отвечать установленным законом требованиям. При этом, лицензия серии СА 00004675 от 01.04.2008 года регистрационный номер ББ-0851 выдана ООО "Старый город" именно на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции.

При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционных жалоб, у суда апелляционной инстанции не имеется.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ подлежит возвращению из федерального бюджета излишне уплаченная государственная пошлина по апелляционным жалобам в размере 1000 руб. (каждому): Комитету по потребительскому рынку и услугам администрации г. Барнаула - по квитанции N 88 от 08.10.2008 года и ООО "Старый город" - по платежному поручению N 2313 от 06.10.2008 года.

Руководствуясь статьей 110, статьей 156, пунктом 1 статьи 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Алтайского края от 09 сентября 2008 года по делу N А03-6620/2008-2 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить Комитету по потребительскому рынку и услугам администрации г. Барнаула из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1000 руб. по квитанции N 88 от 08.10.2008 года.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Старый город" из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1000 руб. по платежному поручению N 2313 от 06.10.2008 года.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий:

Жданова Л. И.

Судьи

Музыкантова М. Х. Усанина Н. А.