Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2009 г. N 04АП-2501/08

г. Чита

дело N А58-1265/2008

23 июля 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июля 2009 года.

В полном объеме постановление изготовлено 23 июля 2009 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Капустиной Л.В.,

судей Борголовой Г.В., Ошировой Л.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Белокриницкой А.С.,

рассмотрев в открытом заседании апелляционную жалобу ответчика на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 06 апреля 2009 года по делу N А58-1265/2008 по иску открытого акционерного общества Акционерная компания "Якутскэнерго" к открытому акционерному обществу "Алроса-Газ" об урегулировании разногласий по договору (судья Федорова М.И.),

установил

открытое акционерное общество Акционерная компания "Якутскэнерго" (далее - ОАО АК "Якутскэнерго", истец) обратилось в Арбитражный Республики Саха (Якутия) к открытому акционерному обществу "Алроса-Газ" (далее - ОАО "Алроса-Газ", ответчик) с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, об урегулировании разногласий по договору, обязании ответчика заключить договор на поставку природного газа N 341/07 от 27.11.2007 (далее - договор) в редакции пункта 1.2, предложенной истцом, и в редакции пунктов 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.2.2, 2.2.5, 2.3.1, 2.6, 3.2, 4.2, 4.4, абзаца 3 пункта 4.1, согласованной сторонами, а также исключении из текста договора пунктов 2.1.4, 2.2.1.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 06 апреля 2009 года исковые требования ОАО АК "Якутскэнерго" удовлетворены частично. Суд обязал ответчика заключить с истцом договор поставки природного газа от 27.11.2007 N 341/07 в следующей редакции:

пункт 2.1.1. "Поставщик обязуется поставлять потребителю через газовые сети поставщика природный газ в заявке потребности природного газа на 2008 год, приложение N 1 к настоящему договору, являющееся неотъемлемой частью, в том числе с разбивкой по месяцам:

наимено вание

ед. изм.

янв.

фев.

март

апр.

май

июнь

июль

авг.

сент.

окт.

нояб.

дек.

Итого в 2008

году

МГРЭС

Тыс. м3 3гыс.м

22

22

16

0

23

22

пункт 2.1.2. "Поддерживать давление газа в газопроводе на входе ГРП МГРЭС не ниже 40 кгс/см";

пункт 2.1.3. "Поставлять природный газ потребителю отвечающий требованиям ГОСТ 5542-87 и направлять потребителю до 30 числа каждого месяца паспорт качества (протокол испытаний) с данными по плотности и калорийности подаваемого природного газа";

пункт 2.1.4. исключить;

пункт 2.2.1. исключить;

пункт 2.2.2. "Ежемесячно отбирать газ в объеме, предусмотренном настоящим договором. Отбирать газ равномерно в течение месяца в пределах установленной среднесуточной нормы, а при необходимости по согласованному между сторонами диспетчерскому графику";

пункт 2.2.5. "Ежегодно, по согласованию с Поставщиком, производить ремонт, наладку газопотребляющего оборудования и контрольно-измерительных приборов";

пункт 2.3.1. "Поставщик вправе прекратить или уменьшить поставку газа и не несет ответственность в случаях:

- наличия форс-мажорных обстоятельств,

- в случае неоднократного (два и более периода платежа подряд) нарушения сроков оплаты за природный газ,

- в случае неудовлетворительного состояния газоиспользующих установок покупателя, создающих аварийную ситуацию и угрозу для жизни обслуживающего персонала и населения";

пункт 2.6. "Потребитель вправе увеличить объемы потребления газа на предстоящий период только по предварительному согласованию с Поставщиком за 30 дней до начала периода увеличения объемов потребления газа";

пункт 3.2. "Количество поставляемого Потребителю газа определяется на основании показаний приборов, установленных у Поставщика. При отсутствии или неисправности приборов у поставщика количество поставляемого газа определяется по приборам Потребителя.

При неисправности или отсутствии контрольно- измерительных приборов у Потребителя, количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов.

Все средства измерений количества газа должны быть исправны, иметь клеймо и свидетельство Госстандарта о проверке";

абзац третий пункта 4.1. "Общая сумма договора составляет 345 025 руб., плюс 18% 62 104 руб. 50 коп., итого цена договора с учетом НДС 18% составляет 407 129 руб. 50 коп.";

пункт 4.2. "Расчет за потребляемый природный газ производится путем 70% предоплаты объема газопотребления текущего месяца, в течение 10 дней с момента получения Потребителем счета на предоплату, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Поставщика. Окончательный расчет за месяц производится в течение 5 дней с момента получения Потребителем счета-фактуры";

пункт 4.4. "При перерасходе газа без предварительного согласования с Поставщиком Потребитель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором и стоимость его транспортировки за каждые сутки с применением коэффициента:

с 15 апреля по 15 сентября - 1,1;

с 16 сентября по 14 апреля -1,5.

Это правило не применяется к объемам газа, израсходованным населением коммунально-бытовыми потребителями и п.2.1.3. настоящего договора".

В удовлетворении остальной части иска суд отказал.

Кроме того, суд взыскал с ответчика в пользу истца расходы на государственную пошлину в сумме 214 руб. 29 коп.

Не согласившись с названным решением, находя его принятым с нарушением норм материального права, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить обжалованный судебный акт в части пункта 1.2 договора и принять новый судебный акт, в котором названный пункт договора изложить в его (ответчика) редакции.

Жалоба мотивирована тем, что предложенная ОАО "АЛРОСА-Газ" редакция пункта 1.2 не противоречит положениям пунктов 12 и 13 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162, (далее - Правила поставки газа), пункту 2 статьи 548 и пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункту 2.1.1 договора, соответствует имущественным интересам сторон и не нарушает их. Кроме того, у сторон не было разногласий относительно изложения пункта 1.2 договора поставки в редакции, указанной истцом в исковом заявлении.

В письменных возражениях на апелляционную жалобу ОАО АК "Якутскэнерго" полагало доводы заявителя не основанными на нормах материального закона, противоречащими им.

Стороны надлежащим образом и своевременно извещены о времени и месте судебного разбирательства, однако не направили в суд своих представителей. Представитель ответчика просил о рассмотрении дела в его отсутствие.

При таком положении, в силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей сторон.

В соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с отсутствием возражений сторон законность и обоснованность решения суда первой инстанции в апелляционном порядке проверены только в обжалуемой ответчиком части.

Исследовав и оценив документы в материалах дела, проверив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

Согласно статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Однако в гражданском законодательстве предусмотрены случаи, когда заключение договора обязательно для стороны. В частности, в силу статьи 426 названного Кодекса отказ коммерческой организации от заключения публичного договора, к числу которых относится договор энергоснабжения, при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. Договор поставки газа является публичными и обязателен для заключения поставщиком газа, заключается в обязательном порядке, поэтому на него распространяются правила, которые предусмотрены в статье 445 Гражданского кодекса Российской Федерации и которыми стороне, направившей протокол разногласий, предоставлено право передать неурегулированные разногласия на разрешение суда.

В силу статьи 446 названного Кодекса в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Предметом апелляционного обжалования является решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 06.04.2009 в части условий пункта 1.2 договора.

Как следует из материалов дела, для согласования условий договора на поставку природного газа, 28 ноября 2007 года ОАО "Алроса-Газ" (поставщик) направило в адрес ОАО АК "Якутскэнерго" (потребитель) два экземпляра договора, срок действия договора определен с 01 января по 31 декабря 2008 года.

28 декабря 2007 года потребитель направил в адрес поставщика экземпляр подписанного договора поставки и экземпляр протокола разногласий, что подтверждается сопроводительным письмом N 271/7389 от 28.12.2007.

06 февраля 2008 года в адрес ОАО "Алроса-Газ" истец направил письмо N 320/06 с повторным предложением подписать договор и протокол разногласий.

В проекте договора пункт 1.2 изложен в следующей редакции: "В случае выборки потребителем природного газа в количестве, меньшем, чем предусмотрено в пункте 2.1.1. настоящего договора, потребитель обязан оплатить поставщику недовыбранное количество газа".

В протоколе разногласий от 26.12.2007 указанный пункт договора поставки ОАО АК "Якутскэнерго" изложил следующим образом: "По итогам календарного года, за недобор договорного объема газа, указанного в таблице пункта 2.1.1 настоящего договора, потребитель обязан оплатить поставщику недовыбранное количество газа".

Из приведенных данных и объяснений сторон в суде относительно изложения в договоре пункта 1.2 усматривается, что истец согласен на оплату недовыбранного природного газа по итогам календарного года, в редакции ответчика момент определения количества недовыбранного газа не определен.

Обратившись в суд с иском, истец предложил иную редакция пункта 1.2 договора поставки, а именно: "В случае выборки потребителем природного газа, в количестве меньшем, чем предусмотрено пунктом 2.1.1. настоящего договора, потребитель несет ответственность в соответствии с действующим законодательством".

Таким образом, истцом при подаче иска заявлено о включении в договор пункта 1.2 в редакции, которая не была предметом досудебного спора между сторонами. Поэтому у суда первой инстанции не было законных оснований к удовлетворению исковых требований в указанной части.

Арбитражный суд первой инстанции не принял пункт 1.2 договора в редакции ответчика. При этом суд исходил из того, что ни Гражданским кодексом Российской Федерации, ни Правилами поставки газа не предусмотрена ответственность потребителя за выборку природного газа в меньшем количестве, чем это указано в договоре, а также обязанность оплаты поставщику недовыбранного количества природного газа.

Приведенный вывод суд апелляционной инстанции нашел противоречащим нормам материального права, а потому неправильным.

Так, в силу статьи 18 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации", поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставки газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение названного федерального закона.

Согласно пунктам 12, 13 Правил поставки газа поставщик обязан поставлять, а покупатель отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа равномерно в течение месяца в пределах установленной договором среднесуточной нормы поставки газа, а при необходимости - по согласованному между сторонами (включая владельцев газотранспортной системы) диспетчерскому графику.

Количество газа на основании пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 12 Правил является существенным условием договора энергоснабжения. Обязанность ответчика отбирать газ равномерно в количестве, определенном пунктом 2.1.1 договора поставки газа, предусмотрена пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктами 12, 13 Правил поставки газа.

Согласно статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Учитывая, что пункт 1.2 договора в редакции, предложенной ответчиком (поставщиком), хотя и не предусмотрен законодательством, но не противоречит действующему законодательству Российской Федерации и его включение в договор поставки не является ущемлением прав истца (потребителя), а доказательств иного в деле нет, то при изложенных обстоятельствах спорный пункт договора следует принять на условиях, предложенных ответчиком (поставщиком).

По указанным выше причинам доводы истца, изложенные в обоснование своих требований и возражений на апелляционную жалобу, судом апелляционной инстанции не приняты.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что суд первой инстанции при принятии решения в части пункта 1.2 договора неправильно применил нормы материального права, что в силу пункта 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием к изменению судебного акта в обжалованной части.

Изменение судебного решения в части материальных требований истца в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации влечет изменение решения суда в части распределения между сторонами судебных расходов.

При подаче иска истцом предъявлена к зачету справка на возврат государственной пошлины от 15.01.2007 по делу N А58-5521/06 на сумму 2 000 руб., уплаченной по платежному поручению N 1653 от 22.08.2006.

Определением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 10.11.2008 по делу N А58-1265/2008 произведен зачет государственной пошлины, уплаченной истцом по платежному поручению N 1652 от 22.08.2008 на сумму 1 000 руб.

Вопрос о распределении судебных расходов за кассационное рассмотрение дела судом первой инстанции не разрешен.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с ответчика в пользу истца причитается возмещение расходов последнего на уплату государственной пошлины в размере 2 000 руб. за рассмотрение дела в суде первой инстанции и 1 000 руб. за кассационное рассмотрение дела, а с истца в пользу ответчика - возмещение расходов на уплату государственной пошлины за апелляционное рассмотрение дела. В результате зачета взаимных однородных требований сторон с ответчика в пользу истца надлежит взыскать возмещение расходов на госпошлину всего в размере 2 000 руб.

Руководствуясь статьей 268, пунктом 2 статьи 269, статьями 270 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвертый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 06 апреля 2009 года по делу N А58-1265/2008 изменить в обжалованной части, касающейся пункта 1.2 договора поставки природного газа от 27.11.2007 N 341/07, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

"Иск удовлетворить частично.

Обязать открытое акционерное общество "АЛРОСА-Газ" заключить с открытым акционерным обществом Акционерная компания "Якутскэнерго" договор поставки природного газа от 27.11.2007 N 341/07 в следующей редакции:

пункт 1.2. "В случае выборки Потребителем природного газа в количестве меньшем, чем предусмотрено в п. 2.1.1. настоящего договора, Потребитель обязан оплатить Поставщику недовыбранное количество природного газа";

пункт 2.1.1. "Поставщик обязуется поставлять потребителю через газовые сети поставщика природный газ в заявке потребности природного газа на 2008 год, приложение N 1 к настоящему договору, являющееся неотъемлемой частью, в том числе с разбивкой по месяцам:

наимено вание

ед. изм.

янв.

фев.

март

апр.

май

июнь

июль

авг.

сент.

окт.

нояб.

дек.

Итого в 2008

году

МГРЭС

Тыс. м3 3гыс.м

22

22

16

0

23

22

пункт 2.1.2. "Поддерживать давление газа в газопроводе на входе ГРП МГРЭС не ниже 40 кгс/см";

пункт 2.1.3. "Поставлять природный газ потребителю отвечающий требованиям ГОСТ 5542-87 и направлять потребителю до 30 числа каждого месяца паспорт качества (протокол испытаний) с данными по плотности и калорийности подаваемого природного газа";

пункт 2.1.4. исключить;

пункт 2.2.1. исключить;

пункт 2.2.2. "Ежемесячно отбирать газ в объеме, предусмотренном настоящим договором. Отбирать газ равномерно в течение месяца в пределах установленной среднесуточной нормы, а при необходимости по согласованному между сторонами диспетчерскому графику";

пункт 2.2.5. "Ежегодно, по согласованию с Поставщиком, производить ремонт, наладку газопотребляющего оборудования и контрольно-измерительных приборов.";

пункт 2.3.1. "Поставщик вправе прекратить или уменьшить поставку газа и не несет ответственность в случаях:

- наличия форс-мажорных обстоятельств,

- в случае неоднократного (два и более периода платежа подряд) нарушения сроков оплаты за природный газ,

- в случае неудовлетворительного состояния газоиспользующих установок покупателя, создающих аварийную ситуацию и угрозу для жизни обслуживающего персонала и населения.";

пункт 2.6. "Потребитель вправе увеличить объемы потребления газа на предстоящий период только по предварительному согласованию с Поставщиком за 30 дней до начала периода увеличения объемов потребления газа";

пункт 3.2. "Количество поставляемого Потребителю газа определяется на основании показаний приборов, установленных у Поставщика. При отсутствии или неисправности приборов у поставщика количество поставляемого газа определяется по приборам Потребителя.

При неисправности или отсутствии контрольно- измерительных приборов у Потребителя, количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов.

Все средства измерений количества газа должны быть исправны, иметь клеймо и свидетельство Госстандарта о проверке";

абзац третий пункта 4.1. "Общая сумма договора составляет 345 025 руб., плюс 18% 62 104 руб. 50 коп., итого цена договора с учетом НДС 18% составляет 407 129 руб. 50 коп.";

пункт 4.2. "Расчет за потребляемый природный газ производится путем 70% предоплаты объема газопотребления текущего месяца, в течение 10 дней с момента получения Потребителем счета на предоплату, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Поставщика. Окончательный расчет за месяц производится в течение 5 дней с момента получения Потребителем счета- фактуры";

пункт 4.4. "При перерасходе газа без предварительного согласования с Поставщиком Потребитель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором и стоимость его транспортировки за каждые сутки с применением коэффициента:

с 15 апреля по 15 сентября - 1,1;

с 16 сентября по 14 апреля -1,5.

Это правило не применяется к объемам газа, израсходованным населением коммунально-бытовыми потребителями и п.2.1.3. настоящего договора".

В удовлетворении остальной части заявленного требования отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества "АЛРОСА-Газ" в пользу открытого акционерного общества Акционерная компания "Якутскэнерго" возмещение расходов на государственную пошлину 2 000 руб."

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий:

Л.В. Капустина

Судьи

Г.В. Борголова Л.В. Оширова