Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 21 августа 2009 г. N 04АП-1539/09

г. Чита

Дело N А19-5595/09

"21" августа 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 14 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 августа 2009 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Клочковой,

судей: Е.О. Никифорюк, Э.В.Ткаченко,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ульзутуевой А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу заявителя по делу Общества с ограниченной ответственностью "Недвижимость-Капитал" на решение Арбитражного суда Иркутской области от 27 марта 2009 года по делу N А19-5595/09 по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Недвижимость-Капитал" о признании незаконным постановления Управления федеральной антимонопольной службы по Иркутской области N 40 от 27 февраля 2009 года о привлечении к административной ответственности по статье 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (суд первой инстанции Ананьина Г.В.);

при участии в судебном заседании:

от заявителя ООО "Недвижимость-Капитал": не было;

от административного органа Управления федеральной антимонопольной службы по Иркутской области: не было;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Недвижимость-Капитал" (далее - Общество, ООО "Недвижимость-Капитал") обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с требованием о признании незаконным и отмене постановления от 27 февраля 2009 года N 40 Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (далее - административный орган, УФАС по Иркутской области) о привлечении к административной ответственности по статье 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - АПК РФ) в виде административного штрафа в размере 50 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 27 марта 2009 года заявленные требования удовлетворены частично. Постановление N 40 от 27 февраля 2009 года о привлечении ООО "Недвижимость-Капитал" к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.3 КоАП РФ, признано незаконным и отменено в части назначения штрафа в размере 10 000 рублей. В удовлетворении остальной части требований Обществу отказано. Как следует из судебного акта, основанием признания постановления административного органа незаконным в части послужил вывод суда о наличии в действиях Общества вмененного административного правонарушения, и отсутствие мотивов назначения наказания в размере 50 000 рублей при отсутствии отягчающих обстоятельств.

Общество, не согласившись с решением суда первой инстанции, обжаловало его в суд апелляционной инстанции. В апелляционной жалобе Общество просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований полностью, указывая на то, что законодательство о рекламе нарушил директор Общества по вопросам финансов и маркетинга Маракулин В.Г., единолично ответственный за размещение рекламных материалов, в результате чего вина как основание возникновения ответственности у самого Общества отсутствует.

Общество и административный орган о времени и месте судебного заседания были уведомлены надлежащим образом, в судебное заседание не явились.

В судебном заседании был объявлен перерыв 10 августа 2009 года с 16 часов 40 минут до 14 августа 2009 года 15 часов 00 минут.

Руководствуясь частью 1 статьи 123 и частью 3 статьи 156 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных участвующих в деле лиц.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что 31 июля 2008 года Управлением Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области в ходе осуществления государственного контроля по соблюдению требований законодательства о рекламе и пресечения распространения ненадлежащей рекламы, в соответствии с требованиями статьи 33 Федерального закона "О рекламе" N 38-ФЗ от 13 марта 2006 года (далее - Закон о рекламе), проведена проверка рекламы, размещенной в газете "Усольские новости и мiровые репортажи". В результате указанной проверки выявлена реклама в изданиях N 27 (719) от 02.07.2008г. на странице 15; N 28 (720) от 09.07.2008г. на странице 15; N 29 (721) от 16.07.2008г. на странице 15; N 30 (722) от 23.07.208г. на странице 15; N 31 (723) от 30.07.2008г. на странице 15 следующего содержания: "e-mail: usolie-prospect@bk.ru УЧАСТНИК НАЦИОНАЛЬНОГО КОНГРЕССА ПО НЕДВИЖИМОСТИ В С-ПЕТЕРБУРГЕ 2007 ГОДА. АГЕНТСТВО НЕДВИЖИМОСТИ "НАРОДНОЕ" Кр.партизан, 34 Тел: 65-388, 65-360, 65-404. Выходной воскресенье. Ипотечные кредиты от 9% до 16% годовых, консультирование. Работаем без подтверждения дохода. Помощь документального оформления ... НАРОД ЗНАЕТ, НАРОД ДОВЕРЯЕТ!".

УФАС по Иркутской области усмотрел в данной рекламе нарушение положений части 1 статьи 28 Закона о рекламе - наличие информации о возможности получения ипотечного кредита на приобретение жилой площади без указания наименования или имени лица, предоставляющего финансовую услугу (кредит), и решением N 62 от 16 декабря 2008 года передал материалы уполномоченному должностному лицу для возбуждения в отношении Общества дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 КоАП РФ.

21 января 2009 года начальник отдела контроля рекламы УФАС по Иркутской области Головин Е.Д. составил протокол об административном правонарушении N 14 о совершении Обществом административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ, в котором указано на нарушение Обществом законодательства о рекламе - части 1 статьи 28 Закона о рекламе.

Уведомление от 30 декабря 2008 года N 8141-19 о времени и места составления протокола об административном правонарушении Общество получило 9 января 2009 года, законный представитель или защитник юридического лица на составление протокола не явились, и копия протокола была направлена Обществу 23 января 2009 года.

Определением N 48 от 05 февраля 2009 года было назначено время и место рассмотрения дела об административном правонарушении, определение направлено Обществу 06.02.2009г (исх.N 65512-О), по месту нахождения юридического лица :г.Усолье-Сибирское, пр.Красных Партизан,34-2.

27 февраля 2009 года заместитель руководителя УФАС по Иркутской области начальник отдела антимонопольного контроля Поминов А.Г. в присутствии законного представителя Общества - директора Прудникова И.А. рассмотрел материалы дела и постановлением N 40 назначил ООО "Недвижимость-Капитал" административное наказание по статье 14.3 КоАП РФ в виде штрафа в размере 50 000 рублей.

Копия постановления была вручена Обществу 04 марта 2009 года. Указанное обстоятельство явилось основанием для обращения Общества в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч рублей до пятисот тысяч рублей.

Согласно статье 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о рекламе объектом рекламирования является товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

В силу пункта 3 статьи 3 Закона о рекламе товар - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Согласно статье 3 Закона о рекламе рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 28 Закона о рекламе реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество).

В силу пункта 2 статьи 4 Федерального закона от 26.07.06г. N 135 "О защите конкуренции" финансовая услуга - это банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.

Статья 819 Гражданского кодекса РФ предусматривает, что банк или кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Выдача кредита является финансовой услугой.

В соответствии с частью 6 статьи 38 Закона о рекламе рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьями 28-30 Закона о рекламе. Также рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 28 Закона о рекламе (пункт 7 статьи 38).

ИП Бутаков С.Е. (исполнитель) и ООО "Недвижимость-Капитал" (заказчик) 01 января 2008 года заключили договор о размещении информационных материалов, согласно которого заказчик поручает, а исполнитель обязуется опубликовать информационные материалы, рекламные блоки, представленные Заказчиком в газете "Усольские новости и мiровые репортажи". Пунктами 2.1, 2.2, 4.1 договора стороны установили, что исполнитель обязался разместить информационные материалы, предоставленные Заказчиком в газетах в сроки и месторасположении, заранее согласованных между сторонами; не вносить корректировки в предоставленные информационные материалы, без согласия Заказчика. Заказчик несет ответственность за достоверность и этику предоставляемой информации.

На основании указанного договора в газете "Усольские новости и мiровые репортажи" N 27 (719) от 02.07.2008г. на странице 15; N 28 (720) от 09.07.2008г. на странице 15; N 29 (721) от 16.07.2008г. на странице 15; N 30 (722) от 23.07.208г. на странице 15; N 31 (723) от 30.07.2008г. на странице 15 была размещена реклама в виде таблиц, одна из которых содержит следующую информацию: количество комнат в квартире, ее местонахождение, площадь квартиры, на каком этаже находятся квартиры, количество этажей в доме, планировка, наличие либо отсутствие телефона, стоимость квартиры, размер ежемесячного платежа по кредиту; две другие таблицы содержат информацию о домах, земельных участках и коммерческих предложениях.

Из анализа содержания рекламы усматривается, что помимо характеристик каждого предлагаемого жилого помещения, их стоимости, также содержится информация о размере ежемесячного платежа при приобретении данного жилого помещения в кредит, либо информация о том, что данное жилое помещение "не кредитуется".

На этой же странице содержится информация: "e-mail: usolie-prospect@bk.ru УЧАСТНИК НАЦИОНАЛЬНОГО КОНГРЕССА ПО НЕДВИЖИМОСТИ В С-ПЕТЕРБУРГЕ 2007 ГОДА. АГЕНТСТВО НЕДВИЖИМОСТИ "НАРОДНОЕ" Кр.партизан, 34 Тел: 65-388, 65-360, 65-404. Выходной воскресенье. Ипотечные кредиты от 9% до 16% годовых, консультирование. Работаем без подтверждения дохода. Помощь документального оформления ... НАРОД ЗНАЕТ, НАРОД ДОВЕРЯЕТ!".

Административный орган правомерно пришел к выводу, что реклама на странице 15 газеты содержит два объекта рекламирования: одним объектом являются посреднические услуги, оказываемые при покупке, продаже, аренде, оценке недвижимого имущества и др.; другим объектом - услуги по предоставлению кредита - финансовые услуг, предоставляемые в связи с покупкой данной недвижимости.

Подтверждением оказания ООО "Недвижимость-Капитал" консультационных и информационных услуг при получении ипотечных кредитов является договор на оказание услуг N ИБ/2008-10/165 от 20.02.2008г., заключенный ООО "Городской ипотечный банк" (Банк) и ООО "Недвижимость-Капитал" (Ипотечный брокер), по которому ипотечный брокер обязался оказывать Банку услуги по поиску и консультированию физических лиц - потенциальных клиентов банка, а также по формированию и передаче в Банк комплекта документов по Клиенту, связанных с получением Клиентами ипотечных кредитов в Банке, а Банк обязуется выплатить Ипотечному Брокеру определенное договором вознаграждения.

Таким образом, вывод суда о наличии в действиях Общества объективной стороны состава вмененного административного правонарушения - нарушение положений пункта 1 статьи 28 Закона о рекламе, является правильным, основан на фактических обстоятельствах и подтверждается представленными доказательствами: протоколом об административном правонарушении N 14 от 21 января 2009 года, копией макета рекламы от 07 июля 2008 года, актом телефонного соединения от 23 октября 2008 года, счетом на оплату и квитанцией на оплату за объявления, графиком выхода рекламы, договором от 01 января 2008 года между ИП Бутаковым С.Е. и ООО "Недвижимость-Капитал", договором на оказание услуг N ИБ/2008-10/165 от 20.02.2008г между ООО "Городской Ипотечный банк" и ООО "Недвижимость-Капитал", газетой "Усольские новости и мiровые репортажи". Заявитель не оспаривает, что указанная информация является рекламой и рекламой ненадлежащей.

Вывод суда первой инстанции о наличии вины Общества в совершении вмененного административного правонарушения является правильным, а доводы апелляционной жалобы отклоняются, в силу следующего.

В соответствие с частью 2 статья 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Частью 3 этой же статьи установлено, что назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.

Вина Общества подтверждается договором с ИП Бутаковым Е.С. о размещении информационных материалов от 01 января 2008 года, макетом рекламы от 07.07.2008г., согласованным директором ООО "Недвижимость - Капитал" Прудниковым И.А., актом о стоимости оказанных услуг от 08.08.2008г., графиком размещения рекламы, подписанным директором Общества Прудниковым И.А.

ООО "Недвижимость-Капитал", разместившее рекламу финансовой услуги - кредита, не указав наименование лица или имя лица, оказывающего эту услугу, знало о возложенных на него обязанностях, но, несмотря на возможность обеспечить соблюдение установленных требований Закона о рекламе, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, данную обязанность не исполнило.

Протокол об административном правонарушении составлен и постановление по делу об административном правонарушении вынесено уполномоченными лицами, нарушений требований КоАП РФ, не позволивших всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, административным органом допущено не было.

С учетом изложенного, выводы суда первой инстанции основаны на правильном применении норм материального и процессуального права, соответствуют установленным фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, поэтому решение суда отмене или изменению не подлежит.

Руководствуясь статьей 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвертый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 27 марта 2009 года по делу N А19-5595/09 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий судья

Н.В. Клочкова

Судьи

Е.О. Никифорюк Э.В. Ткаченко