Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2009 г. N 07АП-4309/09

г. Томск

Дело N 07АП-4309/09 (А45-1621/2009-42/17)

20 июля 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июля 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 июля 2009 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Н.Н. Фроловой

судей: Л.Н. Емашовой, К.Д. Логачева

при ведении протокола судебного заседания судьей Л.Н. Емашовой,

при участии:

от истца: не явился (извещен)

от ответчика: не явился (извещен)

от третьих лиц:

от ОАО "БИНБАНК": Корф А.М., доверенность N 11/Ю-09-9/01-6 от 18.06.2009 г., паспорт

от ООО "Ретэйл-Инвест": не явился (извещен)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "БИНБАНК" на решение Арбитражного суда Новосибирской области

от 15.04.2009 г. по делу N А45-1621/2009-42/17 (судья Ю.М. Апарин)

по иску Кербса Александра Артуровича

к Открытому акционерному обществу "НОВОСИБИРСКИЙ ПРОМСТРОЙПРОЕКТ"

третьи лица: Открытое акционерное общество "БИНБАНК"; Общество с ограниченной ответственностью "Ретэйл-Инвест"

о признании недействительным решения Совета директоров от 04.09.2007 г.,

УСТАНОВИЛ:

Кербс Александр Артурович обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к Открытому акционерному обществу "НОВОСИБИРСКИЙ ПРОМСТРОЙПРОЕКТ" (далее - ОАО "НОВОСИБИРСКИЙ ПРОМСТРОЙПРОЕКТ") о признании недействительным решения Совета директоров ОАО "НОВОСИБИРСКИЙ ПРОМСТРОЙПРОЕКТ" от 04 сентября 2007 года (протокол N 11) по всем вопросам повестки дня.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 11.03.2009 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены ОАО "БИНБАНК", ООО "Ретэйл-Инвест".

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 15.04.2009 г. по делу N А45-1621/2009-42/17 решение Совета директоров ОАО "НОВОСИБИРСКИЙ ПРОМСТРОЙПРОЕКТ" от 04 сентября 2007 года (протокол N 11) по всем вопросам повестки дня признано недействительным

Не согласившись с принятым решением, ОАО "БИНБАНК" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Новосибирской области от 15.04.2009 года отменить, принять по делу новый судебный акт. В обоснование апелляционной жалобы податель ссылается на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права. Третье лицо не было извещено о времени и месте судебного заседания. На 13.11.2008 г. истец владел 9 обыкновенными именными акциями, поэтому при участии его в общем собрании, сделка считалась бы одобренной, а голосование истца (акционера) не могло повлиять на результаты голосования. Считает, что решение могло быть обжаловано Кербсом А.А. до 23.02.2008 г. Для того, чтобы признать решение общего собрания общества недействительным, наличие одних нарушений прав и охраняемых законом интересов акционера, участника недостаточно. Судом оставлены без внимания интересы ОАО "БИНБАНК", который надлежащим образом исполняет свои обязательства по договору.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Кербс А.А. представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. В обоснование отзыва указано, что количество акций, принадлежащих акционеру и его способность при участии на общем собрании повлиять на результат голосования не является фактором, влияющим на право обжалования им решения совета директоров ответчика. Выводы суда первой инстанции, изложенные в решении от 15.04.2009 года, являются законными и обоснованными.

В судебном заседании представитель ОАО "БИНБАНК" апелляционную жалобу поддержал по основаниям, изложенным в ней.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени рассмотрения дела, в судебное заседание не явились, явку своих представителей в суд апелляционной инстанции не обеспечили.

В соответствии с частями 3,5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Выслушав представителя ОАО "БИНБАНК", исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит отмене, в связи с допущенными при рассмотрении дела существенными нарушениями норм процессуального права, являющимися в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, 20.01.2009 г. определением Арбитражного суда Новосибирской области исковое заявление Кербс А.А. принято, возбуждено производство по делу. Дело назначено к рассмотрению в предварительном судебном заседании.

11.03.2009 г. определением Арбитражного суда Новосибирской области к участию в деле привлечены третьи лица, не заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора, дело назначено к судебному разбирательству на 14.04.2009 г.

14.04.2009 г. состоялось рассмотрение дела по существу в отсутствие третьих лиц.

В материалах дела имеется уведомление о вручении ОАО "БИНБАНК", направленное по адресу места нахождения юридического лица, однако нет доказательств надлежащего извещения филиала ОАО "БИНБАНК" в г. Томске о дате и времени судебного заседания по делу.

В соответствии с частью 4 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации извещения направляются арбитражным судом по адресу, указанному лицом, участвующим в деле, либо по месту нахождения организации (филиала, представительства юридического лица, если иск возник из их деятельности) или по месту жительства гражданина.

Из материалов дела следует, что исковые требования обоснованы ссылками на статьи 48, 77, 78, 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" и мотивированы тем, что оспариваемое решение Совета директоров ОАО "НПСП" приняты с нарушением его компетенции, с явными и неустранимыми нарушениями закона.

Согласно протокола N 11 заседания Совета директоров ОАО "НОВОСИБИРСКИЙ ПРОМСТРОЙПРОЕКТ" 04 сентября 2007 года Обществом были приняты решения об одобрении и заключении договора поручительства на сумму 850000000 руб. и договора поручительства на сумму 60000000 руб. в обеспечение обязательств по кредитному договору на открытие кредитной линии на сумму 850000000 руб. и по кредитному договору на открытие кредитной линии на сумму 60000000 руб.

Суд первой инстанции, привлекая ОАО "БИНБАНК" (г. Москва, ул. Гродненская, 5а) в качестве третьего лица, не учел следующее.

Договоры поручительства N 07-Том-104-00037/П-1 от 23.08.2007 г., N 07-Том-110-00038/П-1 от 23.08.2007 г. содержат реквизиты сторон, где адрес ОАО "БИНБАНК" указан как юридического лица, так и адрес филиала. Кроме того, договор заключен и подписан со стороны третьего лица в лице управляющего филиалом ОАО "БИНБАНК" в Томске Ракова А. Г. В этой связи, суду первой инстанции необходимо было направить уведомление о назначении дела к судебному разбирательству по месту нахождения филиала ОАО "БИНБАНК" в г. Томске.

В соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания. При таких обстоятельствах, обжалуемое решение подлежит отмене, дело - рассмотрению по правилам суда первой инстанции.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 2 части 4 статьи 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 15.04.2009 года по делу N А45-1621/2009-42/17 отменить.

Перейти к рассмотрению дела по правилам, установленным для суда первой инстанции.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.Н. Фролова

Судьи

Л.Н. Емашова К.Д.Логачева