Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2008 г. N 07АП-6490/08

г. Томск

Дело N 07АП-6490/08

19 ноября 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2008 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 ноября 2008 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Солодилова А. В.,

судей: Хайкиной С. Н.,

Залевской Е. А.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Залевской Е.А.

при участии:

от заявителя: без участия;

от заинтересованного лица: Кузнецова И.С. по дов. от 06.02.2008г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска

на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 03.09.2008г.

по делу N А45-9198/2008-23/165

по заявлению ИП Селютина Е. М.

к ИФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска

об оспаривании решения

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 03.09.2008г. признано недействительным решение N 413 от 31.03.2008 года, вынесенное Инспекцией ФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска (далее - ИФНС по Железнодорожному району г. Новосибирска, инспекция, налоговый орган, апеллянт, податель жалобы) в отношении индивидуального предпринимателя Селютиной Е.М. (далее - ИП Селютина Е.М., предприниматель, заявитель) в части доначисления НДС в общей сумме 15759 руб., а также в части привлечения к ответственности, предусмотренной п.1 ст. 122 НК РФ, в виде штрафа в размере 3151,80 руб. за неуплату НДС.

Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, налоговый орган обратился с апелляционной жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции отменить решение Арбитражного суда первой инстанции от 03.09.2008г. по делу N А45-9199/2008-23/166 о признании недействительным решения Инспекции ФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска N 413 от 31.03.2008г. в части доначисления ИП Селютиной Е.М. налога на добавленную стоимость размере 15 759,00 руб. и принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении требований ИП Селютиной Е.М. отказать в части доначисления НДС в размере 15 759,00 руб. В обоснование жалобы апеллянт указывает на следующие обстоятельства.

Инспекция не согласна с выводами суда первой инстанции относительно того, что налоговый орган при вынесении обжалуемого решения неправомерно исходил из того, что ИП Селютина Е.М. в период с 01.10.2006г. по 01.10.2007г. была освобождена от уплаты НДС, поскольку в уведомлении, поданном 10.10.2007г. ошибочно указана дата начала освобождения с 01.10.2006г., тогда как в соответствии с п.3 ст. 145 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) такое уведомление представляется позднее 20-го числа месяца, начиная с которого используется право на освобождение" по следующим основаниям: в соответствии со п.1 ст. 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных и исчислением и уплатой НДС, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности один миллион руб. (до 01.01.2006г. - в ред. ФЗ от 07.07.2003г. N 117-ФЗ), два миллиона руб. (после 01.01.2006г. - в ред. ФЗ от 22.07.2005г. N 119-ФЗ).

Согласно п.3 ст. 145 НК РФ, лица, имеющие право на освобождение должны представить соответствующее письменное уведомление и документы, указанные в п.6 ст. 145 НК РФ, которые подтверждают право на освобождение, в налоговый орган по месту своего учета, не позднее 20-го числа, начиная с которого эти лица используют право на освобождение.

Таким образом, при соблюдении лицом требований ст. 145 НК РФ уведомление на право освобождения от обязанностей исчисления и уплаты НДС является действительным.

Согласно представленных ИП Селютиной Е.М. уведомлений, а также приложений к указанным уведомлениям, а именно: выписки из книги продаж, выписки из книги учета доходов и расходов хозяйственных операций, копия журналов полученных и выставленных счетов- фактур, выручка от реализации И.П. Селютиной Е.М. составляла менее 2 млн. руб. в 2007 г.

ИП Селютиной Е.М. представлялось в налоговый орган уведомление об освобождении от исполнения обязанностей по исчислению и уплате НДС N С-5873 от 10.10.2007г. за период с 01.10.2006г. по 01.10.2007г. с приложением документов, предусмотренных п.6 ст. 145 НК РФ.

Апеллянт указывает, что положения ст. 145 НК РФ не подлежат расширительному толкованию, нарушение ИП Селютиной Е.М. срока представления уведомления не лишает ее права на освобождение от исполнения обязанностей исчисления и уплаты НДС за прошедшие периоды, поскольку возникновение этого права не обусловлено датой направления в налоговый орган уведомления об освобождении от уплаты налога.

Таким образом, довод заявителя о том, что налогоплательщик был освобожден от обязанностей исчисления и уплаты НДС только с 01.10.2007г., а также, что уведомление N С-5873 от 10.10.2007г. за период с 01.10.2006г. по 01.10.2007г. якобы заявителем подавалось ошибочно не соответствует действительности и представленным в дело доказательствам.

Податель жалобы также указывает, что если индивидуальный предприниматель, получивший освобождение, в нарушении п.5 ст. 168 НК РФ выставлял счета- фактуры с выделенной суммой НДС, то он обязан перечислить всю сумму налога в бюджет.

В отзыве на апелляционную жалобу предприниматель не соглашается с доводами апеллянта по основаниям, изложенным в отзыве, просит суд апелляционной инстанции в удовлетворении заявленных инспекцией требований отказать.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям, надлежащим образом извещенный заявитель явку своих представителей не обеспечил.

Выслушав представителя налогового органа, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции от 03.09.2008г., определив в соответствии с ч.3 ст. 156 АПК РФ рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенных представителей заявителя, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости удовлетворения апелляционной жалобы, при этом исходит из следующих оснований.

Как следует из материалов дела, из решения и акта N 634 камеральной налоговой проверки от 04.03.2008г. основанием для доначисления сумм НДС послужило то обстоятельство, что, по мнению налогового органа, заявитель имел освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика по НДС в соответствии со ст. 145 НК РФ, поскольку представил в инспекцию уведомление об освобождении от налога по НДС.

Согласно статье 145 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей в период рассматриваемых правоотношений) организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога на добавленную стоимость и налога с продаж не превысила в совокупности один миллион рублей.

Лица, использующие право на освобождение, должны представить соответствующее

письменное уведомление и документы, указанные в п.6 настоящей статьи, которые подтверждают право на такое освобождение. Указанные уведомление и документы представляются не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого эти лица используют право на освобождение (п.3 ст. 145 НК РФ).

В соответствии с пунктом 4 статьи 145 Кодекса организации и индивидуальные предприниматели, направившие в налоговый орган уведомление об использовании права на освобождение (о продлении срока освобождения), не могут отказаться от этого освобождения до истечения 12 последовательных календарных месяцев, за исключением случаев, когда право на освобождение будет утрачено ими в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи.

По истечении 12 календарных месяцев, не позднее 20-го числа последующего месяца, организации и индивидуальные предприниматели, которые использовали право на освобождение, представляют в налоговые органы: документы, подтверждающие, что в течение указанного срока освобождения сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг), исчисленная в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, без учета налога за каждые три последовательных календарных месяца в совокупности не превышала один миллион рублей; уведомление о продлении использования права на освобождение в течение последующих 12 календарных месяцев или об отказе от использования данного права.

Апелляционная коллегия считает, что освобождение от исполнения обязанностей плательщика налога на добавленную стоимость носит не разрешительный, а уведомительный характер. Направив уведомление, лицо реализует свое право на освобождение, при этом в течение календарного года не может самостоятельно отказаться от использования названного освобождения. Налоговый кодекс Российской Федерации не предусматривает обязанность налогового органа направлять какие-либо уведомления (решения) о предоставлении права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика в адрес предпринимателя. Организации и предприниматели имеют право на освобождение в силу закона - п.1 ст. 145 НК РФ, используют данное право, уведомляя об этом налоговый орган. При этом в законе не оговорено, что использование данного права зависит от срока предоставления уведомления.

Согласно представленных И.П. Селютиной Е.М. уведомлений, а также приложений к указанным уведомлениям, а именно: выписки из книги продаж, выписки из книги учета доходов и расходов хозяйственных операций, копия журналов полученных и выставленных счетов- фактур, выручка от реализации И.П. Селютиной Е.М. составляла менее 2 млн. руб. в 2007 г.

ИП Селютиной Е.М. представлялось в налоговый орган уведомление об освобождении от исполнения обязанностей по исчислению и уплате НДС N С-5873 от 10.10.2007г. за период с 01.10.2006г. по 01.10.2007г. с приложением документов, предусмотренных п.6 ст. 145 НК РФ.

Последствия неисполнения требования о представлении документов предусматриваются абзацем3 п. 5 ст. 145 НК РФ, согласно которому в случае если не превышала 1 млн. рублей (до 01.01.2006г.) налогоплательщик не представил документы, указанные в п.4 ст. 145 НК РФ (либо представил документы, содержащие недостоверные сведения), а также в случае, если налоговый орган установил, что налогоплательщик не соблюдает ограничения, установленные настоящим пунктом и п. 1 и 4 ст. 145 НК РФ, сумма налога подлежит восстановлению и уплате в бюджет в установленном порядке с взысканием с налогоплательщика соответствующих сумм пени и налоговых санкций.

Поскольку, положения ст. 145 НК РФ не подлежат расширенному толкованию, нарушение ИП Селютиной Е.М. срока представления уведомления не лишает ее права на освобождение от исполнения обязанностей исчисления и уплаты НДС за прошедшие периоды, поскольку возникновение этого права не обусловлено датой направления в налоговый орган уведомления об освобождении от уплаты налога.

Таким образом, налоговый орган правомерно исходил из того, что ИП Селютину Е. М. в период с 01.10.2006г. по 01.10.2007г. следует считать освобожденной от уплаты НДС. Выводы суда первой инстанции в данной части являются неверными, так как основаны на неправильном толковании закона.

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о необходимости изменения решения арбитражного суда первой инстанции.

Руководствуясь статьями 258, 268, п. 2 ст. 269, ст. ст. 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражный суд Новосибирской области от по делу N А45-9198/2008-23/165 - изменить в части, изложив в следующей редакции.

Признать недействительным решение N 413 от 31.03.2008г., вынесенное ИФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска в отношении индивидуального предпринимателя Селютиной Евгении Михайловны в части привлечения к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 3 151,80 руб.. Взыскать с ИФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска в пользу индивидуального предпринимателя Селютиной Евгении Михайловны расходы по государственной пошлине в сумме 20 руб. В удовлетворении заявления индивидуального предпринимателя Селютиной Евгении Михайловны в остальной части - отказать.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Селютиной Евгении Михайловны в пользу ИФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска расходы по государственной пошлине в сумме 50 руб.

Постановление вступает в силу со дня принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий

Солодилов А. В.

Судьи

Хайкина С. Н. Залевская Е. А.