Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 7 августа 2009 г. N 07АП-4630/09

г. Томск

Дело N 07АП - 4630/09

07.08.2009 г.

Резолютивная часть объявлена 04.08.2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 07.08.2009 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Залевской Е.А.,

судей: Музыкантовой М.Х., Солодилова А.В.,

при ведении протокола судебного заседания судьёй Музыкантовой М.Х.,

при участии представителей:

от заявителя Общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Завода котельного вспомогательного оборудования и трубопроводов" -Кирсанова П.М. по доверенности от 17.03.2009г.,

от заинтересованного лица Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Новокузнецка Кемеровской области - Алпатовой Ж.В. по доверенности от 11.01.2009г.,

от третьих лиц:

от Общества с ограниченной ответственностью "Красо" - Ломкова И.В. по доверенности от 05.02.2009г.

от Общества с ограниченной ответственностью "МегаМет" - без участия (извещено),

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Завода котельного вспомогательного оборудования и трубопроводов" и Общества с ограниченной ответственностью "Красо" на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 29.05.2009 года по делу N А27-5162/2009 по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Завода котельного вспомогательного оборудования и трубопроводов" к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Новокузнецка Кемеровской области о признании незаконными действий и решения от 04.12.2008г. N 4090, третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью "Красо" и Общество с ограниченной ответственностью "МегаМет",

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Завода котельного вспомогательного оборудования и трубопроводов", (далее по тексту - ООО "ТД "КВОиТ") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением (уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ) к Инспекции Федеральной налоговой службы России по Центральному району г. Новокузнецка (далее по тексту - ИФНС, налоговый орган) о признании незаконными действия и решения N 4090 от 04.12.2008г. по внесению записи в ЕГРЮЛ о создании Общества с ограниченной ответственностью "МегаМет" путем реорганизации в форме выделения за N 1084217010404.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены Общество с ограниченной ответственностью "Красо" и Общество с ограниченной ответственностью "МегаМет".

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 29.05.2009 года требование ООО "ТД "КВОиТ" удовлетворено, признаны незаконными действия и решение ИФНС N 4090 от 04.12.2008г. по внесению записи в ЕГРЮЛ о создании ООО "МегаМет" путем реорганизации в форме выделения за N 1084217010404.

Полагая, что суд в решении должен был указать на обязанность ИФНС совершить определенные действия, ООО "ТД "КВОиТ" обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, просит изменить решение арбитражного суда от 29.05.2009г. по делу N А27-5162/2009, дополнив его резолютивную часть следующим: обязать ИФНС России по Центральному району г. Новокузнецка Кемеровской области исключить из ЕГРЮЛ запись за номером 1084217010404 о создании ООО "МегаМет" созданного путем реорганизации.

Подробно доводы жалобы изложены в письменном виде.

ООО "Красо", полагая решение суда первой инстанции необоснованным, обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы указывает, что 27.11.2008г. в налоговый орган были представлены все предусмотренные законодательством документы для государственной регистрации создания ООО "МегаМет" путем реорганизации в форме выделения из ООО "Красо". Представление иных документов, в том числе и документов, подтверждающих уведомление кредиторов о реорганизации, законодательством не предусмотрено.

Подробно доводы жалобы изложены в письменном виде.

ООО "ТД "КВОиТ" представило отзыв на апелляционную жалобу ООО "Красо" возражает против её доводов и поддержало доводы своей апелляционной жалобы.

Подробно доводы отзыва на жалобу изложены в письменном виде.

ИФНС в отзыве на апелляционную жалобу ООО "ТД "КВОиТ" возражает против её доводов и указывает, что общество не приводит каких - либо норм права, обязывающих регистрирующий орган проводить проверку достоверности указанных в заявлении сведений.

Подробно доводы отзыва на жалобу изложены в письменном виде.

В судебном заседании при рассмотрении дела в апелляционном порядке представители сторон и третьего лица поддержали доводы, изложенные в своих апелляционных жалобах и отзывах на жалобы.

Представители ООО "МегаМет", надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились. Суд считает возможным в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в их отсутствии.

Законность и обоснованность судебного акта арбитражного суда первой инстанции проверена Седьмым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ, в полном объёме в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе.

Как следует из материалов дела, 24.11.2008 года общим собранием участников ООО "Красо" принято решение о реорганизации ООО "Красо" в форме выделения из него и создания ООО "МегаМет" с переходом к последнему прав и обязанностей реорганизуемого общества в объеме, определенным разделительным балансом. Данным решением утвержден разделительный баланс ООО "Красо", на основании которого дебиторская и кредиторская задолженность по хозяйственным операциям с ООО "ТД "КВОиТ" передана вновь образованному юридическому лицу ООО "МегаМет" (л.д. 127-131, т. 1).

25.11.2008г. ООО "Красо" всем кредиторам, в том числе и ООО "ТД "КВОиТ", направило уведомления о предстоящей реорганизации.

27.11.2008г. ООО "Красо" подало в налоговый орган заявление о государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации и приложило к нему пакет документов, предусмотренный, как оно считает, действующим законодательством (л.д. 1-59, т. 2).

03.12.2008г. в Вестнике о государственной регистрации N 48 (201) опубликовано сообщение о том, что ООО "Красо" приняло решение о реорганизации путем выделения из него и создания ООО "МегаМет" и о том, что требования кредиторов могут быть заявлены в течении 30 дней с момента опубликования данного сообщения (л.д. 125 т. 1, л.д. 9 т. 2).

04.12.2008г. налоговым органом принято решение N 4089 о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице - ООО "МегаМет", содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы, на основании представленного заявления (л.д. 61-78 т. 2).

Полагая данное решение и действия налогового органа по проведению регистрации незаконными, ООО "ТД "КВОиТ" обжаловало их в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, принимая решение об удовлетворении заявления, исходил из того, что при подаче заявления о государственной регистрации, юридического лица, создаваемого путем реорганизации нарушен установленный законом срок для представления кредиторами письменных требований о досрочном прекращении или исполнении обязательств и возмещении убытков. При этом не представлено однозначных доказательств уведомления заявителя -кредитора (из представленных реестров однозначно невозможно установить какая корреспонденция была направлена в адрес заявителя), а само заявление, в котором подтверждается, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации, не соответствует требованиям закона.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, апелляционная инстанция находит основания для изменения судебного решения.

Материалами дела установлено, что решение о реорганизации ООО "Красо" в форме выделения из него и создания ООО "МегаМет" принято учредителем ООО "Красо" 24.11.2008г.

В соответствии с пунктом 5 статьи 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" не позднее тридцати дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение тридцати дней с даты направления им уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.

Следовательно, для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации общества с ограниченной ответственностью, в регистрирующий орган представляются доказательства уведомления кредиторов в установленном законом порядке.

Уведомления о реорганизации общества направлены кредиторам 25.11.2008г., сообщение опубликовано в журнале "Вестник государственной регистрации" N 48 (201) 03.12.2008г. Заявление о государственной регистрации ООО "Красо" представлено в инспекцию 27.11.2008г.

Изложенное подтверждает, что заявление о регистрации подано до истечения 30-дневного срока, исчисляемого и с даты направления кредиторами уведомлений, и с даты опубликования сообщения.

Согласно пункту 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" основанием для отказа в государственной регистрации является непредставление определенных этим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов.

Поскольку Обществом не соблюдены сроки, установленные Федеральным законом от 08.02.1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", то следует сделать вывод о том, что на государственную регистрацию были предоставлены документы, не отвечающие требованиям подпунктов "а", "д" пункта 1 статьи 14 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Налоговый орган при изложенных обстоятельствах не мог принять оспариваемое решение о регистрации ООО "Красо" на основании подпункта "а" пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", поскольку ему не были представлены все необходимые для такой регистрации документы, в частности, сведения об уведомлении кредиторов предприятия за 30 дней до подачи заявления. Иное толкование закона означало бы лишение законной возможности кредиторов реорганизуемого предприятия на предъявление к нему претензий.

С учетом того, что государственная регистрация общества, созданного в результате реорганизации общества с ограниченной ответственностью, осуществлена при отсутствии доказательств надлежащего уведомления кредиторов и соблюдения сроков, установленных Федеральным законом от 08.02.1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", решение инспекции не соответствует требованиям закона и нарушает права и законные интересы ООО "ТД "КВОиТ" как кредитора ООО "Красо".

На основании изложенного, апелляционный суд пришёл к выводу о том, что суд первой инстанции дал надлежащую оценку имеющимся в деле доказательствам, и сделал выводы, соответствующие обстоятельствам дела, правильно истолковал закон, обстоятельства необходимые для правильного разрешения данного дела были установлены судом, надлежащим образом, в полном объеме.

Довод ООО "Красо" и ИФНС о том, что законодательством не установлен запрет на осуществление регистрации до истечения 30-дневного срока для предъявления требований кредиторов к реорганизованному лицу, основан на ошибочной трактовке приведённых норм материального права.

Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, иных органов и должностных лиц обладают граждане, организации и иные лица, которые полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение или действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействий) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействия), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действие (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Суд апелляционной инстанции соглашается с доводом апелляционной жалобы ООО "ТД "КВОиТ" Вместе с тем, судом первой инстанции при вынесении решения не были учтены положения ч. 4 и ч. 5 ст. 201 АПК РФ, которой закреплены требования, предъявляемые к решению арбитражного суда по делу об оспаривании решений и действий государственных органов.

В силу ч. 5 ст. 201 АПК РФ по делам об обжаловании действий (бездействия) государственных органов также предусмотрено, что в решении должно содержаться указание на признание оспариваемых действий (бездействия) незаконными и обязанность соответствующих государственных органов совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Материалами дела подтверждено, что предметом настоящего судебного разбирательства является оспаривание действий налогового органа, выразившихся в проведении государственной регистрации ООО "МегаМет" в виде принятия письменного документа - решения N 4090 от 14.12.2008 года и внесении записи в ЕГРЮЛ о создании ООО "МегаМет" путём реорганизации в форме выделения за N 1084217010404.

В силу приведённых положений закона суду первой инстанции следовало в вынесенном решении на обязанность Инспекции определенные действия, целях устранения нарушения законных прав и интересов заявителя. Такая обязанность суда не зависит от содержания заявления, поданного ООО "ТД "КВОиТ", поскольку в соответствии с требованиями, предъявляемыми к содержанию заявления об оспаривании действий органов или должностных лиц (статья 199 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) заявитель не обязан формулировать соответствующее требование, содержание обязанности органа, совершившего незаконное действие, по восстановлению нарушенного права определяет суд по результатам рассмотрения дела.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы ООО "Красо" своего подтверждения в судебном заседании не нашли, а жалоба ООО "ТД "КВОиТ" подлежит удовлетворению, решение суда первой инстанции изменению на основании пункта 4 части 1, части 3 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с нарушением норм процессуального права.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы ООО "Красо" не подтвердились, в связи с чем, данная апелляционная жалоба подлежит оставлению без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 268, 269 (часть 2), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 29.05.2009 года по делу N А27-5162/2009 по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Завода котельного вспомогательного оборудования и трубопроводов" к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Новокузнецка Кемеровской области о признании незаконными действий и решения от 04.12.2008г. N 4090 изменить.

Дополнить резолютивную часть решения абзацем следующего содержания: "Обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Новокузнецка Кемеровской области исключить из Единого государственного реестра юридических лиц запись за N 1084217010404 о создании общества с ограниченной ответственностью "МегаМет" способом реорганизации в форме выделения.".

В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Красо" без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий:

Залевская Е.А.

Судьи

Музыкантова М.Х. Солодилов А.В.