Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29 октября 2008 г. N 07АП-6106/08

г. Томск

Дело N 07АП- 6106/08

29 октября 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 29 октября 2008 г.

Седьмой Арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Усаниной Н.А.

судей Ждановой Л.И., Журавлевой В.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Ждановой Л.И.

при участии:

от заявителя: Баталов А.Н. протокол от 11.04.2006г.,

Догиль А.М. по доверенности от 01.08.2008г. (на один год)

от ответчика: без участия

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

Жилищно-строительного кооператива "Тюльпан"

на решение Арбитражного суда Алтайского края

от 25 августа 2008 года по делу N А03-6559/2008-2 (судья Музюкин Д.В.)

по заявлению Жилищно-строительного кооператива "Тюльпан"

к Инспекции государственного строительного надзора, контроля и надзора в области долевого строительства Алтайского края

об оспаривании предписания N 5-ДС от 19.03.2008г.,

УСТАНОВИЛ

Жилищно-строительный кооператив "Тюльпан" (далее по тексту ЖСК "Тюльпан", заявитель) обратился в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением к Инспекции государственного строительного надзора, контроля и надзора в области долевого строительства Алтайского края (далее Инспекция, административный орган) об оспаривании предписания N 5-ДС от 19.03.2008г.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 25.08.2008г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ЖСК "Тюльпан" обратилось в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт, в том числе по следующим основаниям:

- заявитель не обязан соблюдать положения Федерального закона от 30.12.2004г. N 214-ФЗ, поскольку его действие распространяется на отношения, связанные с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства многоквартирных домов и иных объектов недвижимости, разрешения на строительство которых получены после вступления в силу данного закона (01.04.2005г.); первое разрешение на строительство дома ЖСК "Тюльпан" получено в 2002 году; указанное разрешение не должно соответствовать ст.51 Градостроительного кодекса, так как этот законодательный акт принят в 2004 году;

- жилой дом для его достройки ЖСК "Тюльпан" получило по акту приема -передачи от ОАО "Астор" 05.11.2001г.; ранее разрешение на строительство дома указанное Общество получило распоряжением администрации N 996-р от 05.10.2000г.; нормы законодательства расширительному толкованию не подлежат, следовательно, требования ФЗ от 30.12.2004г. N 214-ФЗ на ЖСК "Тюльпан" распространяться не могут.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы и настаивал на её удовлетворении.

Инспекция в отзыве на апелляционную жалобу считает требования заявителя необоснованными и не подлежащими удовлетворению, указав, что разрешение на строительство ЖСК "Тюльпан" выдано 11.08.2006 года, то есть после вступления в силу Федерального закона N 214-ФЗ; разрешение от 19.06.2002г., на которое ссылается заявитель, выдано на выполнение подготовительных работ и не дает права на строительство указанного объекта; распоряжение администрации от 05.10.2000г. N 996-р не является разрешением на строительство, кроме того, выдано иному лицу (ОАО "Астор"); доводы апелляционной жалобы не опровергают правильности судебного акта.

Инспекция, надлежащим образом извещенная о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатом направленной копии судебного акта (ч. 1 ст. 123 АПК РФ)), своего представителя в судебное заседание не направила.

В порядке ч. 1 ст. 266, ч.3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие представителя Инспекции.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ЖСК "Тюльпан", суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Алтайского края от 25.08.2008г. не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в рамках реализации мероприятий по контролю за деятельностью ЖСК "Тюльпан", связанной с привлечением денежных средств ОАО "Сибирь-Полиметаллы" (участник долевого строительства) для строительства (создания) многоквартирного жилого дома N 7 на земельном участке по адресу: г.Рубцовск, микрорайон 34, должностным лицом инспекции Харитошиной Е.В. была проведена проверка документов, представленных ЖСК по запросам инспекции.

По результатам проверки, в соответствии с п.6 ч.5 ст.23 Федерального закона от 30.12.2004г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", 19.03.2008 г. ЖСК "Тюльпан" было выдано предписание N 5-ДС об устранении нарушений порядка привлечения денежных средств участников долевого строительства для строительства объектов недвижимости, согласно которому ЖСК "Тюльпан" не имеет права привлечения денежных средств граждан и юридических лиц для целей строительства многоквартирных домов, поскольку является застройщиком, не выполнившим требования Федерального закона от 30.12.2004г. N 214-ФЗ, а именно: ЖСК "Тюльпан" не опубликована, (не размещена, не представлена) проектная декларация о строительстве объекта (ч.1 ст. 3 Федерального закона от 31.12.2004г. N214-ФЗ); привлечение денежных средств произведено ЖСК на основании договора участия в долевом строительстве, не прошедшего государственную регистрацию в установленном законом порядке (ч. 2 ст. 3 и ч. 3 ст. 4 Федерального закона от 30.12.2004г. N214-ФЗ); административный орган предписал в срок до 19.04.2008 г. устранить вышеуказанные нарушения и представить отчет об устранении нарушений с приложением документов, подтверждающих их устранение.

Не согласившись с предписанием, ЖСК "Тюльпан" обратился в суд с заявлением о признании его недействительным.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из несоблюдения заявителем обязательных требований, после соблюдения которых у застройщика возникает право привлечения денежных средств участников долевого строительства для строительства объектов недвижимости, установленные Федеральным законом N 214-ФЗ, распространяемый на отношения между ЖСК "Тюльпан" и участника долевого строительства ОАО "Сибирь-Полиметаллы".

В соответствии с ч.1 ст.1 Федерального закона от 30.12.2004г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ" (далее Закон N214-ФЗ), настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

Согласно ст. 27 указанного закона, вступившего в силу 01.04.2005г., действие Закона распространяется на отношения, связанные с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, разрешения на строительство которых получены после вступления в силу настоящего Федерального закона.

В силу указанной нормы сфера действия Закона N 214-ФЗ во времени определяется датой получения разрешения на строительство. В случае, если разрешение получено до 01.04.2005г., то отношения, связанные с привлечением денежных средств участников долевого строительства могут продолжаться на действующих ранее условиях, если же застройщик получил разрешение на строительство 01.04.2005г. или позднее, при заключении договора последний обязан руководствоваться положениями Закона N 214-ФЗ.

Как следует из материалов дела, разрешение на строительство многоквартирного жилого дома N 7 в микрорайоне N 34 г. Рубцовск выдано ЖСК "Тюльпан" 11.08.2006г. (л.д. 18), то есть после вступления в силу Закона N 224-ФЗ (01.04.2005г.).

Следовательно, судом первой инстанции правомерно сделан вывод о том, что отношения, возникшие между ЖСК и участника долевого строительства ОАО "Сибирь-Полиметаллы" по привлечению денежных средств, регулируются Федеральным законом N 214-ФЗ.

При этом разрешение N 49/2002 от 19.06.2002г. (л.д.6), на которое ссылается ЖСК "Тюльпан", выдавалось заявителю на выполнение строительно-монтажных работ (л.д. 6) по установке огражденной площадки, уборке площадки от мусора, устройства освещения и водоснабжения строительной площадки, установке временных сооружений, что в силу положений ст.62 Градостроительного кодекса РФ от 07.05.1998г. N 73-ФЗ, действовавшего в момент выдачи указанного разрешения, не является разрешением на строительство жилого дома.

Кроме того, срок действия данного разрешения устанавливался до 31.12.2002г.; в представленном в материалы дела разрешении N 49/2002 не содержится отметки о продлении действия разрешения. Иных доказательств наличия разрешения на строительство до 01.04.2005г., заявителем в материалы дела не представлено.

Ссылка подателя апелляционной жалобы на распоряжение администрации Алтайского края от 05.10.2000г. N 996-р (л.д.36) как подтверждающее получение разрешения на строительство до вступления в законную силу Закона N 214-ФЗ и неприменении к нему положений названного Закона, не может быть принята судом апелляционной инстанции; указанным распоряжением разрешено ОАО "Астор" завершить строительство жилого дома N 7 в микрорайоне 34 в г.Рубцовске без повышения тепловой эффективности ограждающих конструкций стен с соблюдением повышенных требований к теплозащите светопрозрачных ограждающих конструкций, перекрытий подвала и верхнего этажа и обязательной установке приборов учета, контроля и регулирования энергоресурсов, что не является разрешением на строительство.

Согласно положениям ч.1, ч.2 ст. 3 Закона N 224-ФЗ застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) представления проектной декларации в соответствии с настоящим Федеральным законом и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых будут входить объекты долевого строительства, или договора аренды такого земельного участка.

Право на привлечение денежных средств граждан для строительства (создания) многоквартирного дома с принятием на себя обязательств, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, имеют отвечающие требованиям настоящего Федерального закона застройщики на основании договора участия в долевом строительстве.

В силу ч.3 ст.4 Закона N 224-ФЗ договор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

В нарушение указанных норм ЖСК "Тюльпан" не опубликована, (не размещена, не представлена) проектная декларация о строительстве объекта; привлечение денежных средств произведено ЖСК на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного после вступления в силу Закона N 214-ФЗ (л.д.51-52), не прошедшего государственную регистрацию в установленном законом порядке, доказательств обратного заявителем в нарушение ч.1 ст. 65 АПК РФ не представлено, в связи с чем судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о несоблюдении ЖСК "Тюльпан" обязательных требований законодательства для привлечения денежных средств участников долевого строительства для строительства объектов недвижимости; законности выданного Инспекцией предписания в рамках предоставленных ей ст. 23 Закона N 214-ФЗ, Положения об инспекции полномочий.

При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе по правилам части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ относится на ЖСК "Тюльпан", оплачена при подаче.

Руководствуясь статьями 110, 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

Решение арбитражного суда Алтайского края от 25 августа 2008 года по делу N А03-6559/2008-2 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.А.Усанина

Судьи

Л.И.Жданова В.А.Журавлева