Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25 мая 2009 г. N 07АП-3378/09

г. Томск

Дело N 07АП-3378/09

25.05.2009 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Хайкиной С.Н.

судей: Кулеш Т.А., Солодилова А.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Солодиловым А.В.

при участии:

от заявителя: Еремина Е.А. - доверенность от 29.12.08г., Прошута М.И. - доверенность от 27.01.09г.

от заинтересованного лица: Ухмылин Н.Е. - доверенность от 11.01.09г.

от третьего лица: без участия

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по ЗАТО Северск на решение Арбитражного суда Томской области от 24.03.2009 года по делу N А67-159/09 по заявлению ООО "Сибгазснабсервис" к Инспекции Федеральной налоговой службы по ЗАТО Северск о признании незаконным решения N 6333 от 09.10.2008 года, третье лицо: Управление Федеральной налоговой службы России по Томской области,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Сибгазснабсервис" (далее - ООО "Сибгазснабсервис", общество) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о признании частично недействительным (незаконным) решения инспекции Федеральной налоговой службы по ЗАТО Северск (далее - ИФНС по ЗАТО Северск) N 6333 от 09.10.2008 года о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения, вступившего в силу в соответствии с решением Управления Федеральной налоговой службы России по Томской области N 438 от 03.12.2008 года, в части:

- пункта 4.1. резолютивной части Решения в части предложения уплатить налог на добавленную стоимость в размере 2 865 771,97 руб., доначисленный по основаниям, установленным в пункте 1.7. мотивировочной части Решения;

- пункта 1. и пункта 4.2. резолютивной части Решения в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ и предложения уплатить налоговые санкции за неуплату налога на добавленную стоимость в размере 573 154,40 руб., приходящемся на оспариваемую сумму налога;

- пункта 1 и пункта 4.2. резолютивной части Решения в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ и предложения уплатить налоговые санкции за неуплату налога на добавленную стоимость, доначисленного по основаниям, установленным в пунктах 1.1.-1.6. мотивировочной части Решения, в размере 481 186,58 руб.;

- пункта 2 и пункта 4.3. резолютивной части Решения в части начисления и предложения уплатить пени по налогу на добавленную стоимость в размере 422 622,14 руб.

Решением от 24.03.2009 года по делу N А67-159/09 Арбитражный суд Томской области заявленные требования удовлетворил.

Не согласившись с указанным решением, ИФНС по ЗАТО Северск обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение Арбитражного суда Томской области от 24.03.2009 года по делу N А67-159/09 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении заявленных требований отказать.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель ссылается на следующее:

- совместная деятельность по договору простого товарищества сама по себе не образует самостоятельного налогоплательщика, в связи с чем, выставление счетов-фактур, в которых продавцом и покупателем выступает ООО "Сибгазснабсервис", является неправомерным, поскольку противоречит требованиям статей 143, 171, 172, 174.1 НК РФ и статьям 1041, 1043 ГК РФ;

- ООО "Сибгазснабсервис" не воспользовалось своим правом на обращение к налоговому органу, рассматривающему дело, с просьбой применить обстоятельства, смягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения;

- судом необоснованно взыскана с налогового органа государственная пошлина в размере 2000 рублей.

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы жалобы настаивал на ее удовлетворении.

Представитель заявителя в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

УФНС России по Томской области о месте и времени рассмотрения жалобы извещено надлежащим образом, в судебное заседание представитель не явился. В отзыве на апелляционную жалобы поддержал доводы апелляционной жалобы, просил дело рассмотреть в отсутствии представителя.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствии представителя третьего лица.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, Общество с ограниченной ответственностью "Сибгазснабсервис" зарегистрировано в качестве юридического лица Администрацией ЗАТО Северск 09.07.1999 года за N Ю-1298, внесено в ЕГРЮЛ ИМНС России по ЗАТО Северск Томской области от 05.01.2003 г. за ОГРН 1037000346294, (в связи с государственной регистрацией изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, 20.10.2003г. за ОГРН 2037000357140) расположено по адресу: 636070, Томская область, г. Северск, ул. Курчатова, д. 1 (т. 1 л.д. 14-16).

Инспекцией ФНС России по ЗАТО Северск проведена выездная налоговая проверка Общества с ограниченной ответственностью "Сибгазснабсервис" по вопросам правильности исчисления, полноты своевременности уплаты в бюджет налога на добавленную стоимость, налога на прибыль организаций, налога на имущество, транспортного налога, единого социального налога и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2005г. по 31.12.2007г., а также налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2005г. по 21.07.2008г. Результаты проверки оформлены Актом N 5751 от 04.09.2008г. (т.3 л.д. 133-153).

По результатам рассмотрения акта проверки и представленных налогоплательщиком возражений, вынесено Решение N 6333 от 09.10.2008г. о привлечении ООО "Сибгазснабсервис" к ответственности за совершение налогового правонарушения (т. 1 л.д. 50-70), которое было частично обжаловано налогоплательщиком в УФНС России по Томской области путем подачи апелляционной жалобы (т. 1 л.д. 71-72).

Решением УФНС по Томской области N 438 от 03.12.2008г. Решение N 6333 от 09.10.2008г. о привлечении к налоговой ответственности в обжалованной части оставлено без изменения (т .1 л.д. 74-79).

ООО "Сибгазснабсервис" не согласившись с указанными ненормативными правовыми актами, оспорило Решение ИФНС по ЗАТО Северск N 6333 от 09.10.2008 года, вступившего в силу в соответствии с Решением УФНС России по Томской области N 438 от 03.12.2008 года, в судебном порядке.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции указал, что действия ООО "Сибгазснабсервис" по выставлению счетов-фактур, отнесение указанных сумм на налоговый вычет по товарам, работам, услугам, приобретенным в рамках договора простого товарищества, как лицом, которое в силу заключенного договора ведет общие дела товарищей, и выступает от их имени, соответствующим действующему законодательству, в частности, положениям ст.ст. 171, 172, 174.1 НК РФ, ст.ст. 1041, 1043 ГК РФ.

Данный вывод признается Седьмым арбитражным судом законным и обоснованным на основании следующего.

Согласно пункта 1 статьи 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации от 26.01.1996г. N 14-ФЗ (далее - ГК РФ) по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

В силу пункта 2 статьи 1043 ГК РФ ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.

Исходя из пункта 1 статьи 1044 ГК РФ при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.

На основании статьи 174.1 НК РФ (действующей в редакции до вступления в силу Федерального закона от 30.06.2008г. N 108-ФЗ) в целях настоящей главы ведение общего учета операций, подлежащих налогообложению в соответствии со статьей 146 НК РФ, возлагается на участника товарищества, которым являются российская организация либо индивидуальный предприниматель (далее в настоящей статье - участник товарищества). При совершении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) или договором доверительного управления имуществом на участника товарищества или доверительного управляющего возлагаются обязанности налогоплательщика, установленные настоящей главой.

Материалами дела подтверждается, что ООО "Сибгазснабсервис" является участником договора простого товарищества от 15.07.1999 года, заключенного с ФГУП "Сибирский химический комбинат" и ООО "Промышленные технологии" (с учетом дополнительного соглашения N 3 от 24.07.2003 года). В соответствии с пунктом 3.1 договора от 15.07.1999 года на ООО "Сибгазснабсервис" возложено управление общими делами по совместной деятельности.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, ООО "Сибгазснабсервис", являясь лицом, которое в силу заключенного договора ведет общие дела товарищей, выступает от имени товарищества в гражданско-правовых отношениях.

Из материалов дела следует, что в ходе налоговой проверки налоговым органом произведено доначисление ООО "СГСС" НДС за 2007 г. в сумме 2 865 771,97г. (п.1.7 оспариваемого ненормативного акта) в связи с непринятием налоговых вычетов в рамках совместной деятельности, а именно: в январе 2007 г.- счет-фактура N 08 от 31.01.2007 на сумму 1 624 353,31 руб. в том числе НДС-247 782,71 руб.; в марте 2007 г.- счет-фактура N 28 от 31.03.2007 на сумму 1 576 598,27 руб., в том числе НДС-240 498,04 руб.; в апреле 2007 г.- счет-фактура

N 40 от 30.04.2007 на сумму 1 839 293,04 руб. в том числе НДС-277 519,28 руб.; в мае 2007 г.- счет-фактура N 46 от 31.05.2007 на сумму 2 004 820,0 руб., в том числе НДС-305 820,0 руб.; в июне 2007 г.- счет-фактура N 52 от 30.06.2007 на сумму 1 580 028,44 руб. в том числе НДС- 241 021,28 руб.; в июле 2007 г.- счет-фактура N 64 от 31.07.2007 на сумму 2 083 998,93 руб., в том числе НДС-317 898,14руб.; в августе 2007 г.- счет-фактура N 76 от 31.08.2007 на сумму 1 955 205,27 руб., в том числе НДС-298 251,65 руб.; в сентябре 2007 г.- счет-фактура N 90 от 30.09.2007 на сумму 2 002 990,17 руб., в том числе НДС-305 540,87 руб.; в октябре 2007 г.- счет-фактура N 98 от 31.10.2007 на сумму 1 956 440,0 руб., в том числе НДС-298 440,0 руб.; в ноябре 2007 г.- счет-фактура N 112 от 30.11.2007 на сумму 2 183 000,0 руб., в том числе НДС- 333 000,0 руб.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, указанные счета-фактуры выставлены ООО "Сибгазснабсервис" в соответствии с пунктом 2 статьи 1043 ГК РФ, пункта 3 статьи 174.1 НК РФ как участником товарищества, ведущему общие дела.

Материалами дела подтверждается, что данные счета-фактуры зарегистрированы в установленном порядке в книге покупок, имеют информацию о наименовании, описание выполненных работ (оказанных услуг); сделки оформлены соответствующими актами о выполнении услуг,

Как следует из пункта 3 статьи 174.1 НК РФ налоговый вычет по товарам, работам, услугам, приобретенным в рамках договора простого товарищества, предоставляется только участнику товарищества, ведущему общие дела.

Таким образом, как правомерно отметил суд первой инстанции, действия ООО "Сибгазснабсервис" по выставлению счетов-фактур, отнесение указанных сумм на налоговый вычет по товарам, работам, услугам, приобретенным в рамках договора простого товарищества, как лицом, которое в силу заключенного договора ведет общие дела товарищей, и выступает от их имени, соответствующим действующему законодательству, в частности, положениям ст.ст. 171, 172, 174.1 НК РФ, ст.ст. 1041, 1043 ГК РФ.

Довод апелляционной жалобы о том, что выставление счетов-фактур, в которых продавцом и покупателем выступает ООО "Сибгазснабсервис", является неправомерным, не принимается судом апелляционной инстанции на основании следующего.

В соответствии с пунктом 1 и 2 статьи 49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом.

Из материалов дела следует, что услуги простому товариществу по эксплуатации газопровода и транспортировке газа, оказываются юридическим лицом - ООО "Сибгазснабсервис".

Следовательно, как правомерно указал суд первой инстанции, ООО "Сибгазснабсервис", являясь участником договора простого товарищества, ведущим совместные дела, в гражданско-правовых отношениях фактически выступает в двух качествах: как лицо, ведущее общие дела и бухгалтерский учет общего имущества всех товарищей (ст.ст. 1043, 1044 ГК РФ); как самостоятельный хозяйствующий субъект, реализующий права и обязанности соответствующие целям его деятельности (ст. 49 ГК РФ). Общество выступает, с одной стороны, субъектом, оказывающим услуги простому товариществу, с другой стороны, представителем получателя услуг - простого товарищества.

Характер отношений между указанными субъектами соответствует порядку, установленным гражданским законодательством, так как в соответствии с п. 2 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иным правовыми актами. Запретов участникам простого товарищества вступать в гражданско-правовые отношения с товариществом гражданское законодательство не содержит.

При вступлении ООО "Сибгазснабсервис" в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта в отношения с простым товариществом, не являющемся юридическим лицом, организация-налогоплательщик обязана оформлять первичные бухгалтерские документы и в случаях, предусмотренных законом, выставлять счета-фактуры. Поскольку указанные хозяйственные отношения допускаются гражданским законодательством, что не оспаривается налоговым органом, то налоговые отношения должны быть оформлены в соответствии с существующими гражданско-правовыми отношениями.

Иного порядка оформления ( в бухгалтерском и налоговом учете) сложившихся между сторонами отношений, чем тот который применило ООО "Сибгазснабсервис" законодательством не установлено.

Кроме того, как следует из материалов налоговой проверки, налоговый орган не проводил анализ сложившихся хозяйственных операций между ООО "Сибгазснабсервис", как самостоятельным хозяйствующим субъектом и как членом простого товарищества, и не устанавливал в ходе налоговой проверки, что услуги по транспортировке и эксплуатации газопровода Общество фактически оказывало не как самостоятельный субъект, а в рамках обязанностей возложенных на него как на члена простого товарищества.

При изложенных обстоятельствах, действия ООО "Сибгазснабсервис" по выставлению счетов-фактур за оказанные услуги соответствуют действующему законодательству, а содержание первичных документов не противоречат нормам НК РФ.

Таким образом, вывод суда первой инстанции, о том, что решение ИФНС по ЗАТО Северск N 6333 от 09.10.2008 года не соответствует положениям ст.ст. 169, 171, 172, 174.1 НК РФ, чем существенно нарушает право налогоплательщика на принятие НДС к вычету и в части неуплаты НДС в размере 2 865 771,97 рублей, является недействительным, признается судом апелляционной инстанции обоснованным.

Следовательно, правомерным является вывод суда о незаконном доначислении сумм пени и штрафа по данному эпизоду.

При принятии решения по делу N А67-159/09, Арбитражный суд Томской области пришел к выводу, что решение ИФНС по ЗАТО Северск N 6333 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 240 593,29 руб. по причине не применения обстоятельств, смягчающих вину обстоятельств, является незаконным.

Седьмой арбитражный апелляционный суд соглашается с данной позицией суда, при этом считает необходимым пояснить следующее.

Согласно пункта 4 статьи 112 НК РФ обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения, устанавливаются судом или налоговым органом, рассматривающим дело, и учитываются при применении налоговых санкций.

В силу подпункта 4 пункта 5 статьи 101 НК РФ, в ходе рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выявляет обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения.

В решении N 6333 ИФНС по ЗАТО Северск указала, что обстоятельства смягчающие и отягчающие ответственность не установлены.

При этом в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о применении налоговым органом достаточных мер для установления смягчающие ответственность обстоятельств.

В апелляционной жалобе налоговый орган указывает, что налогоплательщиком никаких заявлений о применении смягчающих обстоятельств в период проведения проверки сделано не было, в возражениях на акт проверки о необходимости установить смягчающие ответственность обстоятельства не указано.

Однако отсутствие волеизъявления налогоплательщика не свидетельствует об отсутствии установленной НК РФ необходимости в установлении данных обстоятельств.

Как следует из пункта 4 статьи 112 НК РФ и подпункта 4 пункта 5 статьи 101 НК РФ, обстоятельства, смягчающие ответственность устанавливаются судом или налоговым органом, то есть обязанность выявления смягчающих ответственность обстоятельств лежит на налоговом органе (суде) и не связанно с предъявлением заявлений о применении смягчающих обстоятельств.

Кроме того, обязанность налогоплательщика самостоятельно предоставить документы, подтверждающие наличие смягчающие ответственность обстоятельств НК РФ не предусмотрена, так как исследование данного вопроса при вынесении решения о привлечении к налоговой ответственности возлагается на налоговый орган (суд), и при необходимости данные органы вправе истребовать, подтверждающие те или иные обстоятельства, документы.

Исследовав представленные в материалы документы, Арбитражный суд Томской области установил смягчающие ответственность обстоятельства в связи с чем снизил размер штрафных санкций.

В качестве смягчающих ответственность обстоятельств суд первой инстанции установил: тяжелое финансовое положение, совершение правонарушения впервые, наличие действий, направленных на устранение последствий налогового правонарушения, цели и задачи, вид деятельности данной организации, относящейся к социально-значимой деятельности.

Наличие данных обстоятельств подтверждается материалами дела и, более того, является доказанным тот факт, что указанные обстоятельства имели место при принятии решения налоговым органом.

Пунктом 3 статьи 114 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше, чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей главы 16 Налогового кодекса Российской Федерации за совершение налогового правонарушения.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно применил обстоятельства, смягчающие ответственность и правомерно снизил размер штрафных санкции, отменив решение ИФНС по ЗАТО Северск N 6333 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 240 593,29 руб.

В апелляционной жалобе ИФНС по ЗАТО Северск указывает на то, что судом необоснованно взыскана с налогового органа государственная пошлина в размере 2000 рублей.

Позиция, изложенная в апелляционной жалобе, в части распределения судебных расходов является обоснованной.

Однако решение суда первой инстанции в данной части не подлежит отмене, так как в материалы дела представлено определение Арбитражного суда Томской области от 28.04.2009 года об исправлении опечатки, согласно которому пункт 2 резолютивной части решения от 24.03.2009 года по делу N А67-159/09 определено читать следующим образом: "возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Сибгазснабсервис" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 2000 рублей, уплаченную по платежному поручению N 802 от 23.12.2008 года".

В судебном заседании представитель апеллянта заявил, что доводы апелляционной жалобы относительно неправильного распределения судебных расходов по госпошлине налоговый орган не поддерживает и на них не настаивает.

Таким образом, решение суда с учетом определения об исправлении опечатки, признается судом апелляционной инстанции вынесенным в соответствии с действующим законодательством.

При изложенных обстоятельствах, принятое Арбитражным судом Томской области решение является законным и обоснованным, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Томской области от 24.03.2009 года по делу N А67-159/09 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий

Хайкина С. Н.

Судьи

Солодилов А.В. Кулеш Т.А.