Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19 мая 2008 г. N 07АП-2424/08

г. Томск

Дело N 07АП-2424/08

19 мая 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 16 мая 2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 19 мая 2008 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Журавлевой В.А.

судей Ждановой Л.И. , Усаниной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Журавлевой В.А.

при участии: без участия

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Барнаулинвестстрой"

на решение Арбитражного суда Алтайского края от 26.03.2008

по делу N А03-2112/08-17 (судья Борискин А.П.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Барнаулинвестстрой"

к инспекции государственного строительного надзора, контроля и надзора в области долевого строительства Алтайского края

о признании незаконным постановления о привлечении к административной ответственности от 21.02.2008г. N 5-ДС

УСТАНОВИЛ:

ООО "Барнаулинвестстрой" обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением к инспекции государственного строительного надзора, контроля и надзора в области долевого строительства Алтайского края о признании незаконным постановления от 21.02.2008г. N 5-ДС по делу об административном правонарушении по статье 14.28 КоАП РФ о назначении административного наказания в виде штрафа в размере 500 000 руб.

Решением арбитражного суда Алтайского края от 26.03.2008г. в удовлетворении требований ООО "Барнаулинвестстрой" отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО "Барнаулинвестстрой" обратилось в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт, которым признать незаконным постановление от 21.02.2008г. N 5-ДС по следующим основаниям:

- недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными: ООО "Барнаулинвестстрой" не осуществляет деятельность по привлечению денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договоров участия в долевом строительстве, а занимается инвестиционной деятельностью по строительству (созданию) объектов недвижимости (в том числе и многоквартирных домов); при привлечении Общества к административной ответственности и назначении максимального размера наказания не было повторности привлечения к административной ответственности.

Инспекции государственного строительного надзора, контроля и надзора в области долевого строительства Алтайского края в отзыве на апелляционную жалобу просит в удовлетворении требований ООО "Барнаулинвестстрой" отказать по основаниям, изложенным в отзыве.

В судебное заседание апелляционной инстанции, представители сторон не явились, будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения дела (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о надлежащем извещении).

В порядке ч. 1 ст. 266, ч.1, ч.3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся лиц.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыв на нее, суд апелляционной инстанции находит решение Арбитражного суда Алтайского края от 26.03.2008 года не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 03 апреля 2007 г. между ООО "Барнаулинвестстрой" ("Застройщик") и гражданином Горшковым Сергеем Ивановичем ("Участник") был заключен инвестиционный договор, по условиям которого Инвестор предает Заказчику капитальные вложения в виде денежных средств, а Заказчик использует полученные капитальные вложения для реализации инвестиционного проекта в целях получения прибыли и (или) достижения иного положительного эффекта.

Не позднее 31 декабря 2008 года Заказчик должен выплатить Инвестору внесенные капитальные вложения либо в денежной форме с учетом прибыли, сформировавшейся на момент выплаты капвложений, либо в натуральной форме путем передачи в собственность завершенной строительством однокомнатной квартиры N 130 общей приведенной проектной площадью 37 кв.м. на 8 этаже блок-секции N 2 в жилом доме по ул. Э.Алексеевой, 65 в г. Барнауле. Стоимость указанной квартиры составляет 1 406 000 руб.

Указанные обстоятельства подтверждаются справкой N 51 от 03.04.07 г. и квитанцией к приходному кассовому ордеру N 100 от 03.04.07 г.

Сотрудником отдела контроля и надзора в области долевого строительства проведена проверка общества по вопросу использования привлеченных денежных средств для строительства многоквартирного жилого дома на земельном участке по ул. Э.Алексеевой, 65 в г. Барнауле, о чем составлен акт N 30-ДС от 06.02.08 г.

В результате проверки установлено, что ООО "Барнаулинвестстрой" в нарушение частей 1, 2 статьи 3 и части 3 статьи 4 Федерального закона от 30.12.04 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости" осуществляет привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирного дома.

По данному факту 15.02.08 г. Инспекцией составлен протокол об административном правонарушении N 5-ДС, а 21.02.08 г. вынесено постановление N 5-ДС о привлечении ООО "Барнаулинвестстрой" к административной ответственности по части 1 статьи 14.28 Кодекса РФ об административных правонарушениях в виде 500 000 руб. штрафа.

Частью 1 статьи 14.28 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в виде штрафа в размере от четырехсот до пятисот тысяч рублей.

Из смысла договора от 03.04.07 г. следует, что ООО "Барнаулинвестстрой" получил денежные средства гражданина Горшкова С.И. для вложения в инвестиционный проект с целью получения прибыли, для последующего возврата капитальных вложений в виде денежных средств либо в натуральной форме - квартире в многоквартирном жилом доме.

При этом согласно статьей 431 Гражданского кодекс РФ при толковании договора принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений, условия и смысл договора в целом, в также общая воля сторон с учетом цели договора, при этом следует исходить из его содержания, а не из наименования.

В соответствии со статьей 4 Закона об участии в долевом строительстве существенными условиями договора участия в долевом строительстве являются: определение подлежащего застройщиком конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию объекта недвижимости; срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства; цена договора, срок и порядок ее уплаты.

Оценивая правовую природу договора от 03.04.07 г., суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что он содержит признаки договора участия в долевом строительстве, и посчитал установленным факт привлечения ООО "Барнаулинвестстрой" денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов.

Согласно пункту 3 статьи 1 Федерального закона от 30.12.04 г. N 214 "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости" действие закона не распространяется на отношения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей, связанные с инвестиционной деятельностью по строительству (созданию) объектов недвижимости (в том числе многоквартирных домов) и не основанные на договоре участия в долевом строительстве.

Указанные отношения регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации и законодательством Российской Федерации об инвестиционной деятельности. Передача гражданам прав путем уступки требования по договорам, которые заключены юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями и связаны с инвестиционной деятельностью по строительству (созданию) многоквартирных домов и после исполнения которых у граждан возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, не допускается.

Отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, регулируются Федеральным законом от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Статьей 3 Закона N 214-ФЗ установлено, что правом привлечения денежных средств граждан обладает застройщик после получения в установленном порядке разрешения на строительство опубликования, размещения и (или) представления проектной декларации в соответствии с настоящим Федеральным законом и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых будут входить объекты долевого строительства, или договора аренды такого земельного участка.

Согласно п. 1 ст. 2 Закона N 214-ФЗ застройщиком признается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

Материалы дела не содержат доказательств того, что ООО "Барнаулинвестстрой" является застройщиком, отвечающим требованиям, установленным статьями 2, 3 Федерального закона.

Кроме того, привлечение денежных средств произведено обществом не на основании договора участия в долевом строительстве, прошедшего государственную регистрацию в установленном законом порядке.

Согласно ч.2 ст.1 и ст.3 Закона N 214-ФЗ данный способ привлечения денежных средств не допускается. Аналогичная позиция содержится в письме ФСФР России от 06.12.2007 г. N 07-СХ-01/24979, в котором указывается, что привлечение денежных средств граждан на других основаниях, кроме договоров участия в долевом строительстве, не допускается, в том числе на основе предварительных договоров.

Таким образом, в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости у общества отсутствует право на привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов.

Довод заявителя о том, что инспекция неправомерно установила максимальный размер штрафа, суд первой инстанции правомерно признал необоснованным исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 3.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.

В силу статьи 4.3 КоАП РФ отягчающим административную ответственность, признается в том числе повторное совершение однородного административного правонарушения, если за совершение первого административного правонарушения лицо уже подвергалось административному наказанию, по которому не истек срок, предусмотренный статьей 4.6 настоящего Кодекса.

Согласно разъяснению Пленума Верховного суда РФ, данному в постановлении от 24.03.06 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ", судам необходимо иметь в виду, что однородным считается правонарушение, имеющее единый родовой объект посягательств.

Как следует из материалов дела, постановлением N 36-ДС от 15.11.07 г. общество уже привлекалось к административной ответственности по части 2 ст. 14.28 КоАП РФ, а 21.02.08 г. общество вновь привлечено к ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.28. КоАП РФ.

Административные правонарушения, предусмотренные в части 1 и части 2 статьи 14.28 КоАП РФ имеют единый родовой объект посягательств - требования законодательства об участии долевом строительстве объектов недвижимости., следовательно являются однородными правонарушениями и отвечают признакам повторности. На момент вынесения Инспекцией постановления от 21.02.08 г. N 5-ДС срок, установленный в статье 4.6 Кодекса, не истек.

Частями 6 и 7 статьи 210, частью 6 статьи 268 АПК РФ определен порядок рассмотрения дел об оспаривании решений административных органов и пределы рассмотрения дела в порядке апелляционного производства.

Данные нормы устанавливают, что арбитражный суд не связан основаниями и предметом заявленных требований. Проверка решения административного органа осуществляется судом первой инстанции в полном объеме.

Суд апелляционной инстанции вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, проверяет соблюдение судом первой инстанции процессуальных норм.

В соответствии с требованиями частью 6, частью 7 статьи 210 АПК РФ, судом первой инстанции проверено оспариваемое решение в полном объеме и обоснованно сделан вывод о правомерности привлечения ООО "Барнаулинвестстрой" к административной ответственности по статье 14.28 КоАП РФ.

При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь ст. 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ

Решение арбитражного суда Алтайского края от 26 марта 2008 года по делу N А03-2112/08-17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий:

Журавлева В.А.

Судьи

Жданова Л.И. Усанина Н. А.