Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29 сентября 2008 г. N 07АП-4189/08

г. Томск

Дело N 07АП-4189/08(2)

"29" сентября 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 29 сентября 2008 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего М.Х. Музыкантовой

судей: Л.И. Ждановой, В.А. Журавлевой

при ведении протокола судебного заседания судьей Л.И.Ждановой,

при участии в заседании:

от заявителя: Чмихун А.К. по доверенности N 30 от 09.01.2008 г.,

от ответчиков: без участия (извещены).

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы России по Октябрьскому району г. Новосибирска

на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 28.05.2008 года

по делу N А45-4739/2008-41/98 (судья Г.М. Емельянова)

по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы России по Октябрьскому району г. Новосибирска

к Обществу с ограниченной ответственностью "Альконт", учредителю Кондрухову В.В.

о признании недействительной государственной регистрации,

УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Новосибирска (далее - ИФНС России по Октябрьскому району г. Новосибирска, заявитель, налоговый орган) обратилась в арбитражный суд Новосибирской области к Обществу с ограниченной ответственностью "Альконт" (далее - ООО "Альконт", Общество), учредителю Кондрухову В.В. с заявлением о применении последствий недействительности ничтожной сделки в виде признания недействительной государственной регистрации ООО "Альконт" (запись за государственными регистрационным номером 1055405006194).

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.05.2008 года в удовлетворении требований заявителя отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ИФНС России по Октябрьскому району г. Новосибирска обратилась в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. В обоснование доводов апелляционной жалобы налоговый орган указал на неправильное применение судом норм материального права, несоответствие выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела.

Подробно доводы подателя жалобы изложены в апелляционной жалобе.

Письменные отзывы на апелляционную жалобу в суда апелляционной инстанции не представлены.

Представитель ИФНС в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям, просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

ООО "Альконт" явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило. В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ Общество считается надлежащим образом уведомленным о времени и месте рассмотрения дела.

Кондрухов В.В. в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом.

Суд апелляционной инстанции считает возможным рассмотреть дело в отсутствие лиц, извещенных о времени и месте рассмотрения дела в соответствии с частями 1,3 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Выслушав пояснения представителя ИФНС, проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит решение Арбитражного суда Новосибирской области от 28.05.2008 года подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 02.02.2005 г. Инспекцией ФНС по Октябрьскому району г. Новосибирска принято решение о государственной регистрации ООО "Альконт", о чем внесена соответствующая запись в Единый государственный реестр юридических лиц. В соответствии с учредительными документами учредителем и единственным участником Общества является Кондрухов Виктор Васильевич.

В ходе проведения контрольных мероприятий налоговым органом установлено, что Кондрухов В.В. подписывал регистрационные документы за денежное вознаграждение, фактически не имеет отношения к ООО "Альконт", бухгалтерскую и налоговую отчетность не подписывал и в налоговые органы не представлял.

Согласно статье 153 Гражданского кодекса РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В соответствии с пунктом 2 статьи 154 Гражданского кодекса РФ односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны.

В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Решение о создании общества с ограниченной ответственностью как юридического лица является по своей правовой природе волевым актом лиц, направленным на установление прав и обязанностей, предусмотренных гражданским законодательством РФ (гражданин решил создать общество) с целью осуществления коммерческой деятельности и извлечения прибыли.

Согласно пункту 1 статьи 48 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо обладает правом иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и обязанность отвечать по своим обязательствам этим имуществом, право приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, быть истцом и ответчиком в суде, иметь самостоятельный баланс или смету, право осуществлять предпринимательскую деятельность, открывать банковские счета, обязанность иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества, иметь штампы и бланки со своим фирменным наименование согласно пунктам 4, 5 статьи 2 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" N 14-ФЗ от 08.02.98 г. и др. права и обязанности в соответствии со статьями 8, 9 данного Федерального Закона.

Государственная регистрация общества согласно статье 51 Гражданского кодекса РФ, статьи 13 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" является его обязанностью после принятия Решения о создании общества.

Соответственно, действием учредителя, направленным на придание юридическому лицу правоспособности посредством государственной регистрации общества, является согласно подпункту "а" статьи 12 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" N 129-ФЗ от 08.08.01 г., подача заявления о государственной регистрации юридического лица при создании, подаваемое по форме, утвержденной Правительством РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 87 Гражданского кодекса РФ, пунктом 1 статьи 11 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" для принятия решения о создании общества с ограниченной ответственностью достаточно выражения воли одного лица.

Таким образом, Решение о создании ООО "Альконт" от 21.01.2005 г. является односторонней сделкой.

Отказывая в удовлетворении заявленных инспекцией требований, суд первой инстанции ошибочно исходил из того, что принятие учредителем решения о создании общества не является односторонней сделкой; юридическое лицо, представившее при обращении в регистрирующий орган недостоверные сведения, не может быть заинтересованным лицом по делу; решение о регистрации ООО "Альконт" принято Инспекцией ФНС по Октябрьскому району г. Новосибирска, действующее законодательство не предусматривает возможность оспаривания государственным органом в судебном порядке своего собственного решения.

Право налогового органа на обращение в арбитражный суд с исками о признании недействительной государственной регистрации юридического лица регламентируется положением абзаца 3 пункта 11 статьи 7 действующего Закона РФ "О налоговых органах в Российской Федерации" от 21.03.1991 г. N 943-1 (с изменениями и дополнениями).

Таким образом, налоговый орган имел право на обращение в суд с соответствующим заявлением к юридическому лицу, представившему недостоверные сведения.

Статья 12 Закона N 129-ФЗ содержит перечень документов, представляемых в регистрирующий орган юридическим лицом для государственной регистрации создаваемого юридического лица, в числе которых подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации и решение о создании юридического лица в виде протокола.

При этом в заявлении подтверждается, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения учредителем о создании общества, устава общества.

Следовательно, является законодательно установленным требование о достоверности сведений, подлежащих отражению в ЕГРЮЛ.

Федеральный Закон N 129-ФЗ не возлагает на регистрирующий орган обязанность по проведению правовой экспертизы представленных на государственную регистрацию учредительных документов юридических лиц, однако, исходя из приведенных положений Закона N 129-ФЗ представление юридическим лицом в регистрирующий орган одновременно с заявлением о государственной регистрации общества, исходя из приведенных положений Закона N 129-ФЗ полного пакета документов в соответствии со статьей 17 названного Закона, не означает, что документы, представляемые на государственную регистрацию, не должны отвечать требованиям законности и достоверности содержащейся в них информации.

Статья 23 названного Закона в качестве оснований для отказа в государственной регистрации предусматривает только непредставление определенных настоящим законом необходимых для государственной регистрации документов и представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

В силу статьи 1 Закона N 129-ФЗ государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей-акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Из протокола допроса Кондрухова В.В. от 25.04.2006 г. следует, что он фактически не является учредителем ООО "Альконт", регистрационные документы подписывал за денежное вознаграждение, бухгалтерскую и налоговую отчетность не подписывал и в налоговые органы не представлял, таким образом, на момент подачи заявления о государственной регистрации Общества, сведения о его учредителе были недостоверны.

Право для предъявление ИФНС по Октябрьскому району г. Новосибирска заявления о применении последствий недействительности ничтожной сделки в виде признания недействительной государственной регистрации предусмотрено пунктом 2 статьи 166 Гражданского кодекса РФ, пунктом 11 статьи 7 Закона РФ "О налоговых органах РФ" N 943-1 от 21.03.91 г., подпунктом 16 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса РФ, пунктом 1 статьи 4, пунктом 1 статьи 53 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Учитывая, что государственная регистрация Общества осуществлена на основании документов, содержащих недостоверную информацию об учредителе, что соответственно, повлекло принятие регистрирующим органом акта о внесении в ЕГРЮЛ недостоверных сведений, которые в силу подпункта "д" пункта 1 статьи 5 Закона N 129 -ФЗ подлежит обязательному отражению в ЕГРЮЛ, у арбитражного Новосибирской области отсутствовали правовые основания для отказа в удовлетворении заявленных инспекцией ФНС России по Октябрьскому району г. Новосибирска требований о применении последствий недействительности ничтожной сделки в виде признания недействительной государственной регистрации ООО "Альконт" за основным государственным регистрационным номером 1055405006194, так как являясь односторонней сделкой и с учетом представленных в материалы дела доказательств, не опровергнутых Обществом, вышеназванное решение от 21.01.2005 г. является мнимой (то есть ничтожной) сделкой, так как оно принято без намерения создать соответствующие ей правовые последствия (статья 170 Гражданского кодекса РФ).

В силу статей 166, 167 Гражданского кодекса РФ ничтожная сделка является недействительной независимо от признания ее таковой судом, такая сделка не влечет юридических последствий и недействительна с момента ее совершения.

С учетом изложенного, государственная регистрация ООО "Альконт", произведенная инспекцией ФНС России по Октябрьскому району г. Новосибирска 02.02.2005 г. на основании документов, содержащих заведомо ложные сведения об учредителе Общества, основанная на недействительной (ничтожной) сделке по учреждению Общества, не может являться действительной.

Несоответствие выводов, изложенных в решении Арбитражного суда Новосибирской области от 28.05.2008 г. по делу 3 А45-4739/2008-41/98 обстоятельствам дела, нарушение судом первой инстанции норм материального права является основанием для отмены решения и принятия нового судебного акта в силу пункта 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

В соответствии с положениями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина подлежит взысканию в Федеральный бюджет с ООО "Альконт" в размере 500 руб., с Кондрухова В.В. в размере 500 руб.

Руководствуясь статьей 110, статьей 156, пунктом 2 статьи 269, пунктами 3, 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 28.05.2008 года по делу

N А45-4739/2008-41/98 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Признать недействительной государственную регистрацию Общества с ограниченной ответственностью "Альконт" за основным государственным регистрационным номером 1055405006194.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Альконт", расположенного по адресу: г. Новосибирск, ул. Грибоедова, 2, корпус "а", офис 16, ОГРН 1055405006194 в федеральный бюджет государственную пошлину в размере 500 рублей.

Взыскать с Кондрухова Виктора Васильевича, г. Новосибирск, ул. Ватутина, 19-39, в федеральный бюджет государственную пошлину в размере 500 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

М.Х. Музыкантова

Судьи

Л.И. Жданова В.А. Журавлева