Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2009 г. N 16АП-213/09

г. Ессентуки

02 марта 2009 г.

Дело N А22-1071/08

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Параскевовой С.А,

судей: Сулейманова З. М., Жукова Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шестаковой Н.А.,

с участием: от МУП "Горводоканал" Тагирова А.В. доверенность N 7-53 от 19.11.2007,

от ООО "Калмэнергосбыт" Сарылова М.Н. доверенность N 358 от 10.10.2008,

рассмотрев апелляционную жалобу ОАО "Калмэнергосбыт" г.Элиста

на решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 09.12.2008

по делу N А22-1071/08 (судья Хазикова В.Н.),

УСТАНОВИЛ

МУП "Горводоканал" (далее - МУП, истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к ОАО "Калмэнергосбыт" (далее - общество, ответчик) о понуждении заключить договор энергоснабжения N 0062047 р от 23.07.2008 с учетом протокола разногласий от 23.07.2008 N181.Истец просил внести в договор следующие изменения:

по Разделу 2:

-п. 2.2.1. дополнить словами: "при неоплате задолженности Покупателя суммарно за два и более расчетных периода".

-п. 2.2.3. дополнить словами следующим содержанием: "при предварительном согласовании с представителем Потребителя".

-п. 2.2.4. подп. "а" добавить словами следующего содержания: "при наличии задолженности Покупателя суммарно за два и более расчетных периода".

-в текст п. 2.2.5. внести дополнение, после слов: "Требовать... " "... при наличии задолженности суммарно за два и более расчетных периода.

-п. 2.3.5. исключить полностью.

-п. 2.3.6. принять в редакции п. 2.2.3.

-п. 2.3.10. после слов " ... а также оплатить величину безучетного потребления" добавить слова: " определенную по среднесуточному потреблению"

-п. 2.3.12. исключить слова: нагрузка на присоединениях., далее по тексту ... до п.

2.3.13.

-п. 2.3.20. в п. 2.3.20. после слов: "... и в связи с восстановлением режима потребления" добавить слова следующего содержания: "при наличии задолженности Покупателя за два и более периода".

По Разделу 3:

-п. 3.1. подп. "а" исключить слова по тексту "почасовой", "с почасовой детализацией"

-п. 3.1. подп. "а" абз.2 - исключить полностью.

-п. 3.1. подп. "б", "в", - исключить полностью.

-п. 3.2. исключить слова: "договорного почасового".

-п. 3.4. исключить слова: "расчетный период, день, час". По Разделу 4:

-п. 4.1. и п. 4.2. исключить полностью. По Разделу 5:

-п. 5.3 абз. 2. абз. 3. - исключить полностью.

-п. 5.6. Текст пункта исключить и изложить в следующей редакции: "в соответствии с требованиями к классу точности электроизмерительных приборов, Покупатель должен выбрать принадлежащие ему трансформаторы тока ( ТТ) по пределу коэффициента трансформации таким образом, чтобы обеспечивалась достоверность учета потребленной электроэнергии. При несоответствии трансформации тока фактической средней нагрузке Потребитель обязан в течении 3-х дней привести в соответствие требованиям узел учета. При несоблюдении сроков величина недоучета электроэнергии подлежит дополнительной оплате Потребителем.

По Разделу 6:

-п. 6.2.2. исключить полностью. По Разделу 7:

-п. 7.1. абз. 2 - изменить слова: " без дополнительного согласования" на слова: "с обязательным подписанием дополнительного соглашения к данному договору".

Текст пункта 7.1. исключить и изложить в следующей редакции: "Поставка электроэнергии Покупателю определяется по тарифам, действовавшим на момент подписания настоящего договора. В случае изменения Федеральной (региональной) службы по тарифам стоимости электрической энергии и мощности, цена настоящего договора подлежит изменению. При этом соответствующие изменения в настоящий договор считаются внесенными и согласованными Сторонами с момента введения новых тарифов на электроэнергию. Расчет за поставленную и потребленную электроэнергию мощность производится по тарифам соответствующих групп потребителей, установленном в соответствии с действующим законодательством, решениями Федеральной (региональной) службы по тарифам,

-пункты 7.3. , 7.4., 7.5. исключить полностью. По Разделу 8:

-п. 8.1. исключить полностью.

-8.1.1. текст пункта исключить и изложить в следующей редакции: "плата за электрическую энергию вносится организацией приобретающей электрическую энергию для целей оказания коммунальных услуг не позднее 10 числа следующего за расчетным. Расчетный период - один календарный месяц".

-п. 8.6. и. 8.7. исключить полностью. По Разделу 9:

-п. 9.1. изменить слова: "3 категории" на слова: "1 категории". По Разделу 10:

-п. 10.2. дополнить словами следующего содержания: "при наличии задолженности Покупателя суммарно за два и более расчетных периода

-п. 10.4. дополнить после слов: "в случае" словами: "обоснованного, законного". По Разделу 11:

-п. 11.1. после слов: "... не установлен иной срок": добавить слова: " после письменного подписания дополнительного соглашения к данному договору".

-п. 11.2. абз.2. исключить полностью и изложить в следующей редакции: "Покупатель рассматривает изменения условий договора, и в течении 30 дней, с момента их получения, направляет ОАО "Калмэнергосбыт" подписанное дополнительное соглашение об изменении условий договора, либо отказ от его подписания".

-п. 11.3. исключить полностью и принять с учетом п. 11.1. п. 11.2., изложенном в редакции Покупателя.

По Разделу 12:

- п. 12.1. исключить слова: "Условия данного договора энергоснабжения распространяются на отношения между сторонами возникшие с 01.01.2008г." и изложить в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента его фактического подписания".

Абзац 2 п. 12.1. исключить полностью.

Приложение N 1: исключить приложения N 1 заявка на договорной почасовой объем потребления электроэнергии с января по декабрь 2008 г.

Приложение N 7: п. 1 абз. "а" исключить слова "за один период платежа" и заменить на слова: "суммарно за два и более периода платежа".

Решением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 09.12.2008, заявленные требования удовлетворены частично. Суд обязал общество заключить договор электроснабжения N 0062047 с МУП "Горводоканал" учетом изменений пунктов 2.2.7, 8.1.1 и приложения N 7 пункта 1 абзаца "а".

В отзыве апелляционную жалобу истец просит отказать в удовлетворении жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность судебного акта.

Представитель ООО "Калмэнергосбыт" просил суд решение первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить по основаниям, изложенным в жалобе.

Представитель от МУП "Горводоканал" просил суд решение первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, по основаниям изложенным в отзыве.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело по апелляционной жалобе в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, находит решение суда первой инстанции подлежащим оставлению без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что требования истца подлежащими удовлетворению в части раздела 2 пункта 2.2.7., раздела 8 пункта 8.1.1, пункта 12.1 абзац "а", и приложения N 7 пункта 1 абзаца "а".

Так, в пункте 2.2.7 договора ОАО "Калмэнергосбыт" указано на право продавца требовать оформления актов сверок и предоставления запрашиваемых сведений по установленным формам общества.

Истец просил исключить из спорного пункта слова: "... и предоставления запрашиваемых сведений (в том числе отчетности) по формам, предложенным ОАО "Калмэнергосбыт".

Действующее законодательство, касающееся правоотношений в сфере поставки электроэнергии (ст.ст.539-548 ГК РФ), не предусматривает предоставления сведений по формам, предложенным ОАО "Калмэнергосбыт", в связи с чем суд считает возможным удовлетворить требование истца об исключении из пункта 2.2.7 договора указанных слов.

В пункте 8.1.1 договора ответчик предусмотрел оплату за потребленную электроэнергию в виде ежемесячных авансовых платежей.

Истец изложил пункт 8.1.1 следующим образом: "Плата за электрическую энергию вносится организацией, приобретающей электрическую энергию для целей оказания коммунальных услуг не позднее 10 числа следующего за расчетным. Расчетный период - один календарный месяц".

Пунктом 73 Правил функционирования розничных рынков э/энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 предусмотрено, что плата за электроэнергию и услуги, предоставляемые в соответствии с договором энергоснабжения, вносится организациями, приобретающими энергию и услуги для целей оказания коммунальных услуг, не позднее 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом.

Судом установлено, что водоканал в рассматриваемом правоотношении относится к категории покупателя, приобретающего энергию с целью ее использования для оказания населению коммунальных услуг по водоснабжению и водоотведению, а не с целью перепродажи энергии (п.2 названных Правил).

Электроэнергия используется водоканалом для снабжения населения коммунальным ресурсом.

Учитывая необходимость соблюдения баланса интересов сторон в договоре электроснабжения, в частности, предоставления абоненту возможности по сбору платежей с населения (потребителя услуг водоканала), арбитражный суд признал обоснованным довод истца о том, что плата за потребляемую электроэнергию для МУП "Горводоканал" должна вноситься в соответствии с пунктом 73 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Поэтому судом принимается пункт 8.1.1 договора в редакции истца по делу.

ОАО "Калмэнергосбыт" в приложении N 7 к договору предусмотрело введение ограничения и прекращения подачи электроэнергии за неисполнение или ненадлежащее исполнение Покупателем своих обязательств за один период платежа.

Истец предложил абзац "а" пункта 1 приложения N 7 изложить в следующей редакции: "в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Покупателем, в предусмотренные пунктом 8.1. настоящего Договора (контракта) сроки, обязательств по оплате (в т.ч. предварительной) приобретенной по настоящему Договору (контракту) электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией, суммарно за два и более расчетных периода платежа (далее- неисполнение или ненадлежащее исполнение Покупателем своих обязательств)- частичное и (или) полное ограничение вводится по инициативе ОАО "Калмэнергосбыт" и производится в порядке и сроки, предусмотренные главой 13 Правил; .".

В соответствие с пунктом 78 Правил функционирования розничных рынков э/энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 (далее по тексту Правила), гарантирующий поставщик вправе в порядке, установленном разделом XIII приостановить исполнение обязательств по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) с покупателем в случае неисполнения покупателем обязательств по оплате приобретенной им электрической энергии и оказанных услуг суммарно за два и более расчетных периода, а если покупателем выступает энергосбытовая организация - в случае нарушения ею двух и более сроков платежа подряд, если соответствующим договором не установлено иное. Приостановление подачи электрической энергии в рамках оказания коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Названные Правила определяют отношения между поставщиками и покупателями электроэнергии и обязательны для всех юридических лиц, участвующих в отношениях поставки электроэнергии.

МУП "Горводоканал" не является энергосбытовой организацией, в связи с чем в правоотношениях между контрагентами применим фиксированный период, предусмотренный Правилами, поэтому суд принимает Приложение N 7 в редакции истца.

Истец просил исключить из пункта 12.1 договора суждение о распространении его условий на отношения до подписания (с 01.01.2008).

Пункт 12.1 договора в редакции ответчика изложен следующим образом:

" Настоящий Договор действует с момента его подписания по 31 декабря 2008 года, считается ежегодно продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора. Условия данного договора энергоснабжения распространяются на отношения между сторонами, возникшие с 01.01.2008 года. Если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение об изменении или заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются в соответствии с условиями ранее заключенного договора.

Согласно ч.2 ст.425 ГК РФ стороны праве установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Таким образом, нормой закона предусмотрено право сторон о включении в договор подобного условия, но не их обязанность.

Истец по делу не согласен с распространением условий договора на отношения, возникшие до его подписания (с 01.01.2008г.), поэтому ответчик неправомерно предусмотрел в договоре условие о распространении его обязательств на отношения между сторонами, возникшие с 01.01.2008г., поэтому судом удовлетворяется требование истца об исключении пункта 12.1 договора суждения о распространении его условий на отношения до подписания (с 01.01.2008г.).

В изменении и дополнении пунктов 2.2.1., 2.2.3., 2.2.4., 2.2.5., 2.3.5., 2.3.6., 2.3.10., 2.3.12., 2.3.20., 10.2., 10.4., 3.1., 4.1., 4.2., 6.2.2., 2.3.10., 2.3.12., 3.2., 3.4., 5.3., 5.6., 7.1., 7.3., 7.4., 7.5., 8.6., 8.7., 9.1., 11.1., 11.2., 11.3 договора, приложений N 1, N 6 к договору суд отказывает по следующим основаниям.

Пунктом 2.2.1 договора в редакции энергоснабжающей организации обусловлено: "ОАО "Калмэнергосбыт" имеет право: приостановить исполнение обязательств по настоящему договору в случаях и порядке, установленных в Приложении N 7 настоящего договора".

Истец просил указанный пункт дополнить словами: "при неоплате задолженности покупателя суммарно за два и более расчетных периода".

Кроме того, аналогичные поправки истец просил внести в пункты 2.2.4., 2.2.5., 2.3.20., 10.2., 10.4., приложение N 6 пункт 1 абзац "а".

Суд правильно нашел нецелесообразным внесение дополнения в спорные пункты, поскольку неотъемлемой частью договора энергоснабжения является Приложение N 7, в котором указаны порядок ограничения и прекращения подачи электроэнергии, в том числе и периоды (суммарно два и более расчетных периода), согласно которых вводится частичное и (или) полное ограничение электроэнергии.

В Разделе 2 (пункт 2.2.3) договора энергоснабжающая организация предусмотрела беспрепятственный доступ к приборам учета Покупателя для цели проверки условий их эксплуатации и сохранности (в том числе установленных на них пломб), снятия контрольных показаний.

Истец просил дополнить указанный пункт словами: "при предварительном согласовании с представителем Потребителя".

Ответчик согласился на следующую редакцию: "в рабочее время в присутствии представителя Покупателя. В случае если Покупатель намеренно не направляет своего представителя для присутствия при проверке, данный факт фиксируется ОАО

"Калмэнергосбыт" в акте и проверка проводится представителями ОАО "Калмэнергосбыт".

Кроме того, истец просил принять пункт 2.3.6. в редакции, аналогичной пункту 2.2.3.

Подпунктом "д" пункта 71 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики предусмотрено условие об обязательности обеспечения периодического (не чаще 1 раза в месяц) доступа уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителя и которая является стороной в заключаемом договоре либо представляет интересы гарантирующего поставщика, к приборам учета для цели проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний.

Согласно подпункту "л" пункта 14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, при исполнении договора потребитель услуг обязан беспрепятственно допускать уполномоченных представителей сетевой организации в пункты контроля и учета количества и качества переданной электрической энергии в порядке и случаях, установленных договором.

С учетом изложенного, суд правильно оставил пункты 2.2.3 и 2.3.6 договора в редакции ответчика, поскольку доступ необходим в целях обеспечения надлежащего исполнения обязательств.

В пункте 2.3.5 договора ответчик предусмотрел обязанность покупателя своевременно извещать продавца об объемах потребления электрической энергии и не допускать отклонений от норм.

Истец просил исключить спорный пункт полностью, а также пункты 3.1, 4.1, 4.2, 6.2.2, ссылаясь на пункт 73 Правил.

Однако требование истца в указанной части не может быть удовлетворено судом, поскольку пункт 73 Правил регулирует отношения граждан- потребителей и исполнителей услуг по электроснабжению. Истец ни к одной из перечисленных категорий не относится.

ОАО "Калмэнергосбыт" изложен пункт 2.3.10 договора следующим образом: "В случае временного выхода из эксплуатации (в т.ч. выявления неисправности, необходимости замены, поверки) или утраты приборов учета (находящегося в ведении Покупателя), в течение 5 календарных дней с даты наступления указанных обстоятельств, обеспечить восстановление за свой счет их работоспособности либо установку нового прибора учета, с обязательным согласованием с ОАО "Калмэнергосбыт" и сетевой организацией, а также оплатить величину безучетного потребления, определенную расчетным способом в соответствии с настоящим Договором. В соответствующих случаях возместить затраты ОАО "Калмэнергосбыт" на восстановление достоверного учета".

Истец просил внести дополнения в названный пункт после слов ".безучетного потребления" словами "определенную по среднесуточному потреблению".

Учитывая, что Приложением N 3 к договору энергоснабжения, предусмотрено определение объема потребленной покупателем электроэнергии с применением расчетных способов, предусмотренных пунктами 144-147 Правил, суд не находит оснований для внесения дополнений в пункт 2.3.10 договора.

Пунктом 2.3.12. договора предусматривается соблюдение питания (электроустановок) по нормальной схеме. Нагрузка на присоединениях, находящихся на границе балансовой принадлежности, не должна превышать заявленной, а общая нагрузка - разрешенной к эксплуатации договором.

Истец просил исключить условие о нагрузке со ссылкой на пункт 73 Правил.

Суд первой инстанции правильно отметил, что МУП "Горводоканал" не относится к категориям граждан-потребителей и исполнителей услуг по электроснабжению, поэтому пункт 73 Правил не применим к условиям договора энергоснабжения между сторонами по делу.

Пунктом 3.2. в редакции ОАО "Калмэнергосбыт" предусмотрено: "Объем потребления электрической энергии (в т.ч. уведомления о его корректировке) указанный в заявке покупателя (согласно Приложению N 1 к настоящему договору соответственно) принимается сторонами в качестве договорного (договорного почасового) объема потребления электрической энергии на соответствующий расчетный период.

Истец просил исключить из спорного пункта слова "договорного почасового".

В соответствие с пунктом 72 Правил, при заключении и исполнении договоров энергоснабжения потребители, владеющие на праве собственности или ином законном основании энергопринимающим оборудованием, присоединенная мощность которого превышает 750 кВА, или обслуживающие их энергосбытовые организации уведомляют гарантирующего поставщика о договорных почасовых объемах потребления электрической энергии в определенном договорами энергоснабжения порядке и компенсирует стоимость отклонений фактических почасовых объемов потребления от договорных почасовых объемов потребления в соответствии с разделом VII настоящих Правил и правилами определения стоимости электрической энергии (мощности) на розничном рынке.

Ответчиком представлены суду доказательства о том, что объекты МУП "Горводоканал" присоединены к сетям филиала ОАО "МРСК Юга" - "Калмэнерго", присоединенная мощность энергоприемников которых составляет свыше 750 кВА, что указывает на необходимость применения пункта 72 Правил к договору энергоснабжения N 0062047 от 23.07.2008.

Поэтому суд оставляет пункт 3.2 договора в редакции ответчика.

Пунктом 3.4 договора предусмотрено, что в случае непредставления покупателем заявки на соответствующий период (расчетный год, расчетный период, день, час) она приравнивается к заявленному покупателем договорного объема потребления электроэнергии по заключаемому договору на соответствующий период (в течение расчетного года) равной нулевому объему.

Истец просил исключить из спорного пункта слова "расчетный период, день, час), со ссылкой на пункт 73 Правил.

Суд считает, что указанные слова исключению не подлежат, поскольку пункт 73 Правил регулирует отношения граждан- потребителей и исполнителей услуг по электроснабжению, к которым МУП "Горводоканал" не относится.

В пункте 5.3 договора указано: " Расчетные приборы учета должны быть установлены Покупателем в соответствующих точках поставки. Перечень расчетных и контрольных приборов учета, а также приборов учета реактивной мощности (если условиями договора оказания услуг по передаче электрической энергии предусматривается необходимость соблюдения Покупателем в соответствующих точках поставки определенного соотношения потребления активной и реактивной мощности), в том числе технические данные указанных приборов учета, технические характеристики которых также должны соответствовать требованиям, предъявляемым к организации учета настоящим договором и действующим законодательством, до момента устранения неисправностей либо установки покупателем расчетного прибора учета. При наличии автоматизированной системы учета, принятой в установленном порядке для расчетов ОАО "Калмэнергосбыт" (сетевой организацией), контроль за соблюдением установленных режимов и учет потребленной электрической энергии производятся по данным автоматизированных систем учета".

Истец просил исключить из указанного пункта абзацы со слов "Перечень расчетных" и до пункта 5.4.

Но спорный пункт договора, по мнению суда, изменению не подлежит, поскольку условия, указанные в нем, являются обязательными для расчетов между сторонами договора энергоснабжения и предусмотрены законодательством.

В пункте 5.6 договора в редакции ответчика изложено: "В соответствии с требованиями к классу точности электроизмерительных приборов, покупатель должен выбрать принадлежащие ему трансформаторы тока (ТТ) по пределу коэффициента трансформации таким образом, чтобы обеспечивалась достоверность учета потребленной электроэнергии. При несоответствии трансформаторов тока фактической средней нагрузке, до приведения узла учета в соответствие требованиям, величина недоучета электроэнергии подлежит дополнительной оплате потребителем".

Истец просил пункт 5.6 договора изложить в следующей редакции: "В соответствии с требованиями к классу точности электроизмерительных приборов, покупатель должен выбрать принадлежащие ему трансформаторы тока (ТТ) по пределу коэффициента трансформации таким образом, чтобы обеспечивалась достоверность учета потребленной электроэнергии. При несоответствии трансформации тока фактической средней нагрузке потребитель обязан в течении 3-х дней привести в соответствие требованиям узел учета. При несоблюдении сроков величина недоучета электроэнергии подлежит дополнительной оплате потребителем".

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии.

Поэтому суд считает, что в случае принятия пункта 5.6 договора в редакции истца, будет иметь место недоучет поставленной электроэнергии, который повлечет нарушение прав и законных интересов поставщика.

Кроме того, изложенное истцом условие ставит одного потребителя в неравное положение по сравнению с другими потребителями и не соответствует нормам материального права.

В пункте 7.1 (абзац 2) договора энергоснабжающей организацией изложено: ". В случае, если в ходе исполнения настоящего договора вступил в силу нормативный правовой акт, изменяющий порядок определения цены по договору, или уполномоченным органом власти в области государственного регулирования тарифов принят акт об установлении новой цены (тарифа), стороны с момента введения его в действие при осуществлении расчетов по настоящему договору обязаны применять новый порядок определения цен и (или) новую цену (тариф) без дополнительного согласования".

Истец просил заменить слова: ".без дополнительного согласования" на слова: "с обязательным подписанием дополнительного соглашения к данному договору".

Кроме того, просил изложить спорный пункт, в следующей редакции: " Поставка электроэнергии покупателю определяется по тарифам, действующим на момент подписания настоящего договора. В случае изменения Федеральной (Региональной) службы по тарифам стоимости электрической энергии и мощности, цена настоящего договора подлежит изменению. При этом соответствующие изменения в настоящий договор считаются внесенными и согласованными сторонами с момента введения новых тарифов на электроэнергию. Расчет за поставленную и потребленную электроэнергию и мощность производится по тарифам соответствующих групп потребителей, установленном в соответствии с действующим законодательством, решениями Федеральной (Региональной) службы по тарифам".

Оснований для изменения спорного пункта договора не имеются, так как независимо от механизма изменения платы, предусмотренного договором, новый размер платы подлежит применению с даты вступления в силу закона или иных нормативных актов (ст.424 ГК РФ).

В пункте 7.3. договора указано: "ОАО "Калмэнергосбыт не позднее чем через 10 дней (но не ранее опубликования на сайте администратора торговой системы оптового рынка средневзвешенной свободной (нерегулируемой цены) после окончания расчетного периода рассчитывает и доводит до сведения покупателя рассчитанные на прошедший расчетный период предельные уровни свободных (нерегулируемых) цен путем размещения соответствующей информации на сайте ОАО "Калмэнергосбыт" и (или) указания в счетах на оплату фактического объема электроэнергии.

Пунктом 7.4. предусмотрено, что в случае, если покупатель, владеет на праве собственности или ином законом основании энергопринимающим оборудованием, присоединенная мощность которого превышает 750 кВА (в т.ч. покупатель, обслуживающий таких потребителей), предельные уровни нерегулируемых цен определяются ОАО "Калмэнергосбыт" для каждого часа суток в соответствующем расчетном периоде. При этом к запланированному почасовому объему потребления электрической энергии покупателя по нерегулируемым ценам применяются цены, определяемые по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед, с учетом стоимости планового потребления мощности, а к отклонениям объема фактического почасового потребления электрической энергии от планового почасового потребления электрической энергии- цены, определяемые по результатам конкурентного отбора для балансирования системы, с учетом стоимости отклонений фактического потребления мощности от планового.

Продажа электрической энергии осуществляется по регулируемым и свободным (нерегулируемым) ценам (тарифам). Определение объемов электроэнергии, которые покупатель обязан приобрести у ОАО "Калмэнергосбыт" по регулируемой и свободной (нерегулируемой) ценам устанавливается в соответствии с действующим законодательством РФ (п.7.5 договора).

Истец просил исключить перечисленные пункты полностью, ссылаясь на пп. 73, 108, 109 Правил и Приказ ФСТ от 28.11.2006 N 318-э/15.

Однако, как отмечено судом, истец не соответствует категориям покупателей, перечисленных в пункте 73 Правил.

Кроме того, в соответствии со статьей 424 Гражданского кодекса Российской Федерации в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Согласно ст.6 Федерального закона от 26.03.2003 N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике" до даты окончания переходного периода реформирования электроэнергетики оптовый рынок электрической энергии (мощности) и розничные рынки электрической энергии функционируют на основании правил переходного периода.

Раздел 7 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530, устанавливает новую систему ценообразования на розничном рынке электроэнергии, которая распространяется на все категории потребителей, за исключением населения и приравненных к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группам (категориям) потребителей.

Пунктами 106, 107, 108, 109 названных Правил предусмотрено, что на розничных рынках электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках.

Электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии с пунктом 106 настоящих Правил, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках (пункт 109).

С учетом изложенного, суд правильно признал обоснованным мнение ОАО "Калмэнергосбыт" о том, что цены за потребляемую электроэнергию для МУП "Горводоканал" должны рассчитываться в соответствии с седьмым разделом Правил функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

В пунктах 8.6 и 8.7 договора указано о выставлении счетов ОАО "Калмэнергосбыта" по нерегулируемым ценам.

Истец просил исключить указанные пункты.

В соответствии с пунктом 111 Правил гарантирующий поставщик до начала расчетного периода обязан определять и доводить до сведения обслуживаемых им покупателей электрической энергии прогнозные значения свободных (нерегулируемых) цен, которые будут использоваться для осуществления авансовых расчетов за соответствующий расчетный период, суд принимает п. 8.6. в редакции ответчика.

Электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам), оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках, предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках рассчитываются на соответствующий расчетный период организацией, поставляющей электрическую энергию (мощность), и доводятся до сведения покупателей (п.109 Правил).

Поэтому суд пришел к обоснованному выводу о соответствии положениям Правил пункта 8.7 договора в редакции ОАО "Калмэнергосбыт".

Пунктом 9.1 договора в редакции ответчика МУП "Горводоканал" отнесен к 3 категории по надежности снабжения покупателя.

Истец просил изменить надежность снабжения Покупателя на 1 категорию.

Согласно пункту 1.2.17 Правил устройства электроустановок, утвержденных приказом Минэнерго России от 8.07.2002 N 204, категории электроприемников по надежности электроснабжения определяются в процессе проектирования системы электроснабжения на основании нормативной документации, а также технологической части проекта.

В нарушении ч.1 ст.65 АПК РФ доказательств о необходимости отнесения к 1 категории потребителей истцом в суд не представлено, поэтому судом заявленное требование истца в этой части отклоняется.

Пункт 11.1 договора в редакции ответчика изложен так: "Настоящий договор заключен в соответствии с положениями законов и (или) иных нормативных правовых актов, действующих на момент его заключения. В случае принятия после заключения настоящего договора законов и (или) иных нормативных правовых актов, устанавливающих иные правила исполнения публичных договоров или содержащих иные правила деятельности ОАО "Калмэнергосбыт", то установленные такими документами новые нормы обязательны для сторон настоящего договора с момента их вступления в силу, если самими нормативными правовыми актами не установлен иной срок.

Истец просил добавить пункт словами: "после письменного подписания дополнительного соглашения к данному договору".

Договор электроснабжения является публичным договором и изменения законов и (или) нормативных актов, касающихся урегулирования отношений в электроэнергетике, являются обязательными для сторон договоров, независимо от письменного согласования.

При таких обстоятельствах внесение в п.11.1 договора дополнений в редакции истца является излишним.

Пунктом 11.2 договора предусмотрено направление уведомления ОАО "Калмэнергосбытом" об изменении условий договора.

Истец просил изложить названный пункт в следующей редакции: "Покупатель рассматривает изменения условий договора в течении 30 дней с момента их получения, направляет ОАО "Калмэнергосбыт" подписанное дополнительное соглашение об изменении условий договора, либо отказ от его подписания".

Между тем изменения в законодательстве об электроэнергетике подлежат применению с даты вступления в силу закона и (или) иных нормативных актов, независимо от письменного согласования сторон договора (ст.310, ч.3 ст.450 ГК РФ).

Требование истца об исключении из договора пункта 11.3 удовлетворению не подлежит, поскольку пункты 11.1 и 11.2 договора оставлены судом без изменения.

Истец также просил исключить Приложение N 1 к договору, являющееся заявкой на объем потребления электроэнергии и мощности на 2008 год, ссылаясь на пункт 73 Правил.

Однако Приложение N 1 исключению не подлежит, поскольку пункт 73 Правил регулирует отношения граждан- потребителей и исполнителей услуг по электроснабжению. Как отмечалось судом, истец ни к одной из перечисленных категорий не относится.

Истец просил внести в пункт 12.1 договора условие вступления договора в силу с момента его фактического подписания, а также просил исключить абзац 2.

Пункт 12.1 договора в редакции ответчика изложен следующим образом: " Настоящий договор действует с момента его подписания по 31.12.2008, считается ежегодно продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора. Условия данного договора энергоснабжения распространяются на отношения между сторонами, возникшие с 01.01.2008. Если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение об изменении или заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются в соответствии с условиями ранее заключенного договора.

При этом считаются согласованными императивные нормы, а также диспозитивные нормы - при не достижении согласия сторонами по отличным от них условиям в соответствии с пунктом 11.3 настоящего договора".

В силу ч.1 ст.425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Названная норма закона применяется в случае достижения сторонами договора соглашения по всем существенным его условиям (ч.1 ст.432 ГК РФ).

Но между сторонами по делу имеется преддоговорный спор, который рассматривается судом по настоящему делу. Поэтому в соответствии со ст.446 ГК РФ условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются по решению

суда.

Частью 1 ст. 180 АПК РФ предусмотрено, что решение арбитражного суда первой инстанции вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Следовательно, договор энергоснабжения между сторонами по делу вступает в силу и становится обязательным для них с момента вступления в законную силу решения

суда.

Принимая во внимание изложенное, суд пришел к правильному выводу о неправомерности требований истца о внесении в договор условия: вступление договора в силу с момента его фактического подписания.

Таким образом, судом первой инстанции полно, всесторонне и объективно исследованы все обстоятельства дела, проверены доводы лиц, участвующих в деле, им дана правильная оценка, правильно применено материальное законодательство, нарушений процессуальных нории не допущено, выводы суда, изложенные в решении, соответствуют обстоятельствам дела. Оснований для отмены судебного акта не имеются.

Доводы апелляционной жалобы проверены, признаны не подтвердившимися материалами дела.

Руководствуясь статьями 266,268,269,271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 09.12.2008 по делу N А22-1071/08 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Республики Калмыкия.

Председательствующий:

С. А. Параскевова

Судьи

З. М. Сулейманов Е. В. Жуков