Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 июня 2008 г. N 16АП-1090/08

г. Ессентуки

Дело N А15-206/2008

19 июня 2008 г.

Регистрационный номер

апелляционного производства 16АП-1090/08

Резолютивная часть постановления объявлена 11.06.2008.

дата изготовления постановления в полном объеме 19.06.2008

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Параскевовой С.А.,

судей: Баканова А.П., Сулейманова З.М.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Батуриным В.А.

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: Салпагаров И.Б. - доверенность N 60 от 28.01.08г.

от Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан - Адигюзейлов К.А. - доверенность N 05/05 от 09.01.08г.

рассмотрев апелляционную жалобу

Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан

на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 17.04.08г. по делу N А15-206/2008

по заявлению ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" к Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан

третьи лица: Правительство Республики Дагестан, Администрация города Махачкалы, ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа", МУП "Махачкалинские горэлектросети"

о признании незаконным постановления о привлечении к административной ответственности по пункту 2.2 статьи 19.5 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

В соответствии со ст. 69 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 N 208-ФЗ на основании решения общего собрания акционеров ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "ДЭСК") 29.09.2006 между ОАО "Южная сетевая компания" (ОАО "ЮСК") (управляющая организация) и ОАО "ДЭСК" (общество) заключен договор N108-09/06 о передаче полномочий исполнительного органа ОАО "ДЭСК", согласно которому переданы управляющей организации ОАО "ЮСК" полномочия единоличного исполнительного органа общества (генерального директора).

Решением Правления ОАО РАО "ЕЭС России" (протокол от 18.07.2007 N 1703пр/3) утвержден устав ОАО "Южная сетевая компания" с учетом изменения наименования на ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа", изменения в наименовании зарегистрировано 01.08.2007 в ИФНС России по г. Пятигорску Ставропольского края, об этом последнему выдано свидетельство о внесении записи в Единый госреестр юридических лиц от 01.08.2007, серии 26 N 002704559, основным госрегистрационным номером 1062632029778, то есть с таким же номером, что ОАО "ЮСК".

10.04.2007 Комиссия Управления ФАС по Республике Дагестан рассмотрело дело N 14, возбужденное в отношении ОАО "Южная сетевая компания" (ныне - ОАО "МРСК Северного Кавказа"), ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания", ОАО "Дагэнерго" и МУП "Махачкалинские городские электрические сети" по признакам нарушения пункта 1 части 4 статьи 10 Федерального закона от 27.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", статьи 7 Федерального закона РФ от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях", статьи 38 Федерального закона РФ от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", признало их нарушившими указанные законы и Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики и Правил предоставления коммунальных услуг гражданам и решило выдать ОАО "ЮСК", ОАО "Дагэнерго", ОАО "ДЭСК" и МУП "Махачкалинские городские сети" предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, выраженное в осуществлении ограничения потребления электрической энергии потребителей, исполняющих надлежащим образом свои обязательства.

На основании данного решения 10.04.2007 Управление ФАС по РД (далее- Управление) выдало ОАО "ДЭСК" (далее- общество) предписание о прекращении немедленно ограничения режима потребления электрической энергии в отношении потребителей г. Махачкалы, надлежащим образом исполняющих свои договорные обязательства по оплате электрической энергии и впредь не допускать подобных случаев, и об исполнении настоящего предписания сообщить в Дагестанское отделение УФАС по РД в срок до 17.04.2007.

31.10.2007 Управление вынесло определение о возбуждении дела N 235-А об административном правонарушении и проведении административного расследования в отношении ОАО "ДЭСК" по признакам нарушения статьи 51 Федерального закона "О защите конкуренции", п.2.2 статьи 19.5 КоАП РФ, мотивированное тем, что общество, несмотря на выданное предписание от 10.04.2007, в Управление уведомление об исполнении его не поступило, в настоящее время. И данным определением указало представителю общества явиться в Управление 28.11.2007 в 16 час.00 мин., направленное в адрес общества и врученное последнему 06.11.2007 (уведомление N 94 04817).

28.11.2007 Управление в присутствии представителя ОАО "ДЭСК" Абдуллаева Р.И.., действующей на основании доверенности от 17.10.2007 N 335.и Халикова А.А. составило протокол об административном правонарушении N 117/235-А по указанному выше факту, подписанное последней с возражением, направленное обществу по почте и врученное 03.12.2007 для подписания одного экземпляра протокола.

11.12.2007 Управление вынесло определение об отложении рассмотрения дела N 235А на 26.12.2007 на 11 час.00 мин., мотивированное тем, что протокол N 117/235А подписан лицом, не имеющим полномочия на совершение данных процессуальных действий, и протокол будет направлен повторно для ознакомления и подписания лицом, имеющим полномочия в соответствии с договором о передаче полномочий единоличного исполнительного органа, заключенного ОАО "ДЭСК" и ОАО "МРСК СК" (ОАО ЮСК). Вручено обществу данное определение заказным уведомлением о вручении 20.12.2007.

11.12.2007 Управление вынесло определение о продлении срока рассмотрения дела об административном правонарушении N 235А в отношении общества на один месяц до 10.01.2008, мотивированное тем, что в ходе изучения представленных материалов и разбирательства дела возникли новые обстоятельства, требующие дополнительного выяснения. По описи N 519 ОГФС РФ в г.Махачкале и реестру N 11 значится направленным и врученным 21.12.2007 ОАО "МРСК Северного Кавказа" пакет за N 20-01/2858, 20-01/2859, 20-01/2860,20-01/2861 с протоколом об административным правонарушении N 117/235-А для ознакомления и подписания.

26.12.2007 Управление вынесло определение об отложении рассмотрения дела об административном правонарушении N 235А на 09.01.2008 на 15час. 00 мин., мотивировав тем, что в ходе изучения представленных материалов и при разбирательстве дела возникли новые обстоятельства, требующие дополнительного выяснения. Кроме того, возникла необходимость привода законного представителя ОАО "МРСК Северного Кавказа" как единоличного исполнительного органа ОАО "ДЭСК", отсутствие которого препятствует полному, объективному и своевременному выяснению обстоятельств дела и разрешению его. Имеется в материалах административного дела и расписка от 26.12.2007 по объявлению перерыва по рассматриваемому делу N 235-А на 14 час.30 мин., подписанное от общества Халиковым А.А.

26.12.2007 Управление вынесло определение, обязывающее ГУВД по Ставропольскому краю осуществить привод генерального директора ОАО "МРСК СК" в Дагестанское УФАС России 09.01.2008 в 15час.00 мин для рассмотрения дел об административных правонарушениях N 232А - 235А.

Направленное в адрес ОАО "ДЭСК" определение об отложении рассмотрения дела N 233А от 26.12.2007 поступило и зарегистрировано в обществе 14.01.2008 N 44. и на оборотной стороне конверта с указанным определением, направленным Управлением, имеется оттиск почтового штемпеля с указанием даты "12.01.08".

Копия определения об отложении рассмотрения дела N 235А от 26.12.2007, как следует из представленного ОАО "МРСК СК" экземпляра определения, направлена Управлением в адрес ОАО "МРСК Северного Кавказа" по факсу 09.01.2008 в 10 час. 35 мин.

09.01.2008 УВД по г. Пятигорску письмом от 09.01.2008 N 7/269 сообщило Управлению о невозможности осуществления привода генерального директора ОАО "МРСК Северного Кавказа" Каитова М.К. в связи с нахождением его за пределами Ставропольского края.

Начальник юридического департамент ОАО "МРСК СК" Салпагаров И.Б. 09.01.2008 N 12-347 по факсу направило в Управление ходатайство об отложении рассмотрения дела N 235- А, возбужденного в отношении ОАО "ДЭСК", ссылаясь на то, что на день получения определения об отложении рассмотрения дела на 09.01.2008 генеральный директор ОАО "МРСК СК" находится в командировке, не представляется возможность обеспечить участие представителя ОАО "МРСК Северного Кавказа" с надлежаще оформленной доверенностью.

09.01.2008 Управление вынесло постановление по делу N 235-А об административном правонарушении в присутствии со стороны ОАО "ДЭСК" Абдуллаева Р.И. и Халикова А.А.(доверенности от 17.10.07) о наложении на ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" за невыполнение в установленный срок законного решения, предписания антимонопольного органа по статье по п.п.2.2 статьи 19.5 КоАП РФ штрафа в размере 500000 рублей.

28.01.2008 в 9 час.30 мин согласно описи фельдъегерской службы в г. Махачкале и письму от 30.01.2008 N 25 (пакет N 20-01/1,20-01/13) вручено представителю ОАО "ДЭСК" Арзумановой постановление Управления от 09.01.2008 по делу N 235-А о наложении штрафа на общество.

ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" полагая, что Управлением ФАС по РД незаконно вынесено постановление о привлечении к административной ответственности обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о признании незаконным постановления Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан от 09.01.2008 по делу N 235-А об административном правонарушении о наложении на ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" штрафа по пункту 2.2 статьи 19.5 КоАП РФ в размере 500000 рублей.

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 17.04.08г. постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан от 09.01.2008 по делу N 235-А об административном правонарушении о наложении на ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" штрафа в размере 500000 рублей признано незаконным и отменено. Принимая решение, суд исходил из того, что Управлением Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан был существенно нарушен порядок привлечения к административной ответственности, поскольку доказательств надлежащего извещения ОАО "ДЭСК", его законного представителя на день рассмотрения дела об административном правонарушении N 235-А, 09.01.2008, в материалах дела не имеется и Управлением не представлено.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 17.04.08г. Управление Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт считая, что ОАО "ДЭСК" привлечено к административной ответственности обоснованно. Суд первой инстанции сделал необоснованный вывод о том, что ОАО "ДЭСК" было извещено ненадлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "ДЭСК" просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, считая решение законным и обоснованным.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело по апелляционной жалобе, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе и возражениях относительно нее, приходит к выводу, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, а решение суда подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Суд первой инстанции отменяя постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан от 09.01.2008г. по делу N 235-А об административном правонарушении о наложении на ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" штрафа в размере 500000 рублей обоснованно исходил из того, что административным органом нарушен порядок привлечения к административной ответственности, поскольку доказательств надлежащего извещения ОАО "ДЭСК", его законного представителя на день рассмотрения дела об административном правонарушении, в материалах дела не имеется и Управлением не представлено.

В силу пункта 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

В соответствии с часть 2 статьи 25.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

В соответствии с частью 2 статьи 25.4 КоАП РФ законными представителями юридического лица являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими. Указанный перечень законных представителей юридического лица является закрытым.

На день возбуждения и рассмотрения Управлением административного дела, возбужденного в отношении ОАО "ДЭСК", согласно договору о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО "ДЭСК" от 29.09.2007 N 108-09/06 законным представителем общества являлся генеральный директор ОАО "МРСК Северного Кавказа" Каитов М.К., об этом указано было Управлением и в своем определении об отложении рассмотрении дела от 26.12.2007г.

Дело об административном правонарушении рассмотрено в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности, доказательства того, что заявитель надлежащим образом извещен о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении 09.01.08г. в материалы дела не представлено.

Определением от 26.12.2007г. об отложении рассмотрения дела об административном правонарушении, оно назначено к рассмотрению в Управлении ФАС по РД (г. Махачкала) на 09.01.2008 на 15 час.00 мин., определение поступило в ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" по почте 14.01.2008, т.е. после рассмотрения дела об административном правонарушении, что следует из имеющейся даты на почтовом штемпеле на конверте, поступившем с указанным определением в адрес общества.

В адрес законного представителя общества - генеральному директору ОАО "МРСК Северного Кавказа" Управление направило определение об отложении по факсу 09.01.2008 в 10 час. 39 мин. Однако указанное определение 09.01.2008 генеральный директор ОАО МРСК СК" Каитов М.К. не получил, поскольку 09.01.2008 он отсутствовал на работе, что подтверждается письмом заместителя начальника УВД по г. Пятигорску Попова А.П. от 09.01.2008 N 7/269. Кроме того, определение об отложении рассмотрения дела на 09.01.2008 на 15 час. 00 мин. поступило факсом в ОАО "МРСК Северного Кавказа" за неполные 4 часа до начала рассмотрения дела, тогда как проезд из г. Пятигорска Ставропольского края в г. Махачкала Республики Дагестан составляет не менее 7-ми часов.

При рассмотрении административного дела N 235-А об административном правонарушении присутствовали от общества Абдуллаев Р.И. и Халиков А.А. по доверенности от 17.10.2007 N 335, 03/352.

Однако в соответствии с пунктом 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26.07.2007г. N 46 суду при рассмотрении дел об административных правонарушениях следует учитывать, что доказательством надлежащего извещения законного представителя юридического лица о составлении протокола может служить выданная им доверенность на участие в конкретном административном деле. Наличие общей доверенности на представление интересов лица без указания на полномочия по участию в конкретном административном деле само по себе доказательством надлежащего извещения не является.

Абдуллаев Р.И. и Халиков А.А. доверенностей на участие в административном деле N 235-А не имели, они обладали общей доверенностью на представление интересов общества.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что 09.01.2008 дело рассмотрено и общество привлечено к административной ответственности в виде штрафа в размере 500000 рублей в отсутствие надлежащего извещения общества, его законного представителя о времени и месте рассмотрения административного дела.

Рассмотрение дела об административном правонарушении в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности, лишает его возможности воспользоваться своими процессуальными правами и гарантиями защиты, предоставленными частью 1 статьи 25.1 КоАП РФ, в связи с чем такое процессуальное нарушение носит существенный характер и не позволяет всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело об административном правонарушении, а потому судом первой инстанции обоснованно признано незаконным и отменено постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан от 09.01.2008 по делу N 235-А об административном правонарушении о наложении на ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" штрафа в размере 500000 рублей.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на журнал исходящей корреспонденции Дагестанского УФАС России, в котором сделана отметка об отправке определений об отложении рассмотрения административного дела факсом, а также распечатка, представленная ОАО "Дагсвязьинформ" о состоявшемся 29 декабря 2007 г. соединении между номерами 68-21-10 (факс - ОАО" Дагестанская энергосбытовая компания") и 67-21-41 (факс - Дагестанское УФАС России), как доказательство надлежащего извещения ОАО "Дагестанская энергосбытовая компания" о времени и месте рассмотрения административного дела арбитражным апелляционным судом не принимается, поскольку журнал исходящей корреспонденции является внутренним документом Дагестанского УФАС России, из распечатки разговоров не следует содержание разговоров, а иных доказательств (отчета о получении факсимильного сообщения, телефонограммы) Управлением не представлены.

Таким образом, выводы суда первой инстанции основаны на правильном применении норм материального права, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и представленным сторонами доказательствам, нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено, а потому предусмотренных законом оснований для его отмены нет.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 17.04.08г. по делу N А15-206/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий

С.А. Параскевова

Судьи

А.П. Баканов З.М. Сулейманов