Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 апреля 2008 г. N 16АП-162/08

г. Ессентуки

Дело N А15-1791/2007

18 апреля 2008 г.

(регистрационный номер

апелляционного производства 16АП-162/08)

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2008 г.,

полный текст постановления изготовлен 18 апреля 2008 г.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Афанасьевой Л.В.

Судей Винокуровой Н.В., Казаковой Г.В.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Афанасьевой Л.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала" на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 24.11.2007 г. по делу N А15-1791/2007 по заявлению ООО "ГТК Коммунально-бытового сектора г.Махачкала" к Управлению ФАС России по Республике Дагестан о признании недействительными его решения и предписания от 21.06.2007, третье лицо: ОАО "Дагстройиндустрия" (судья Аблешова Н.Б.)

при участии в судебном заседании:

от ответчика: Управлению ФАС России по Республике Дагестан - Гасанов А.М. по доверенности от 09.01.2008 г. N 40-05/08

от ООО ГТК "Коммунально-бытового сектора г.Махачкала" - не явился, уведомлен надлежащим образом (почтовое уведомление N 03028 от 28.03.2008)

от ОАО "Дагстройиндустрия" - не явился, уведомлен надлежащим образом (почтовое уведомление N 03027 от 31.03.2008 г)

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Газотранспортная компания коммунально-бытового сектора г. Махачкала" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан (далее - антимонопольный орган) о признании недействительными его решения и предписания от 21.06.2007.

Определением суда от 28.09.2007 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО "Дагстройиндустрия".

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 24.11.2007 г. по делу N А15-1791/2007 в удовлетворении заявления отказано. Судебный акт мотивирован тем, что обжалуемые обществом решение и предписание приняты в соответствии с нормативными правовыми актами, полномочиями, представленными антимонопольному органу и на основании установленных обстоятельств.

Не согласившись с принятым решением, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 24.11.2007 г. отменить полностью, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что суд нарушил нормы материального и процессуального права, не полностью выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела.

По мнению заявителя, решение и предписание от 21.06.2007 являются незаконными и нарушают права и законные интересы общества. Заявитель также ссылается на то, что ООО "Кавказрегионгаз" не оплатило услуги по договору транспортировки газа, в связи с чем, общество было вынуждено заключать прямые договора транспортировки газа с другими предприятиями.

Представитель общества, уведомленный надлежащим образом времени и месте проведения судебного разбирательства, в судебное заседание не явился, что в силу статьи 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в его отсутствие.

Антимонопольный орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда от 24.11.2007 г. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, ссылаясь на нарушение обществом части 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившееся в навязывании ОАО "Дагстройиндустрия" заключить договор транспортировки газа.

Представитель антимонопольного органа - Гасанов А.М. доводы отзыва поддержал.

ОАО "Дагстройиндустрия" отзыва не представило, извещено о времени и месте проведения судебного заседания надлежащим образом. Представитель ОАО "Дагстройиндустрия" в судебное заседание не явился, что в силу статьи 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в его отсутствие.

Правильность решения суда от 24.11.2007 г. проверяется в апелляционном порядке в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей сторон, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 24.11.2007 г. по делу N А15-1791/2007 является законным и обоснованным, исходя из следующего.

Из материалов дела усматривается, что по результатам проведения антимонопольного расследования по заявлению ОАО "Дагстройиндустрия" антимонопольный органом 21.06.2007 принято решение N 20-01/1314, которым общество признано нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", статей 7, 8 Федерального закона от 17.08.1995 г. N 147-ФЗ "О естественных монополиях", что выразилось в навязывании ОАО "Дагстройиндустрия" договора на транспортировку газа с возложением на последнее дополнительных затрат по его транспортировке.

На основании указанного решения антимонопольным органом 21.06.2007 вынесено предписание N 21-01/1315, обязывающее общество прекратить нарушение части 1 статьи 10 ФЗ N 135-ФЗ "О защите конкуренции", статей 7, статей 8 Федерального закона "О естественных монополиях", выразившиеся в навязывании ОАО "Дагстройиндустрия" заключить договор транспортировки газа, для чего ООО "ГТК Коммунально-бытового сектора г. Махачкала" предписано в срок до 25.07.2007 отозвать и аннулировать письмо от 13.04.2007 N 28, направленное ОАО "Дагстройиндустрия" с требованием заключить договор транспортировки газа, иные письма, отосланные другим потребителям газа с аналогичными требованиями, а также в срок до 31.07.2007 расторгнуть в установленном законом порядке, заключенные с другими потребителями, на основании этих писем договора на транспортировку газа.

Как видно из материалов дела общество создано решением учредителей ООО "Махачкалагаз" в лице директора Азизова А. М. и физического лица Асхабова А.А. Протоколом собрания учредителей от 21.08.2006 утвержден устав общества, генеральным директором общества избран Азизов А.М.

Согласно пункту 12 Устава одним из видов деятельности общества является транспортировка, поставка газа по трубопроводам потребителя.

31.01.2007 общество обратилось в адрес ОАО "Дагстройиндустрия" с предложением явиться в срок до 28.03.2007 в ОАО "Махачкалагаз" для заключения договора транспортировки газа на 2007 год, в противном случае указано о прекращении подачи газа, без предварительного предупреждения.

13.04.2007 общество повторно обратилось с письмом N 28 в адрес ОАО "Дагстройиндустрия", с предложением в трехдневный срок решить вопрос по заключению договора транспортировки газа 13.04.2007, по истечении указанного срока, предупредило об отключении от газовой сети и прекращении подачи газа без дополнительного предупреждения.

Данные обстоятельства послужили основанием ОАО "Дагстройиндустрия" для обращения к антимонопольному органу за защитой своих прав.

02.04.2007 между ООО "Кавказрегионгаз" и ОАО "Махачкалагаз" был заключен договор транспортировки газа N 80-8-0022-6/2007, в соответствии с которым ОАО "Махачкалагаз" (исполнитель) обязалось в период с 01.01.2007 по 31.12.2007 оказывать ООО "Кавказрегионгаз" услуги по транспортировке газа потребителям газа, заключившим договоры поставки газа (юридические лица и предприниматели) и договоры газоснабжения, заключенными с физическими лицами.

Стороны в договоре распространили его действие на отношения, возникшие до заключения договора, то есть с 01.01.2007 по 31.12.2007, что предусмотрено частью 2 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации (п. 9.1 Договора).

Согласно условиям договора транспортировка газа осуществляется исполнителем по газораспределительным сетям, находящимся в собственности исполнителя или на других законных основаниях, согласно агентских соглашений, заключенными с газораспределительными компаниями, указанными в пункте 10.1 настоящего договора, от ГРС газотранспортной организации, к которому присоединены сети исполнителя, до границ раздела сетей исполнителя с трубопроводами покупателей.

Пунктом 10.1 данного договора, предусмотрено право исполнителя на привлечение для исполнения возложенных на него в соответствии с договором N 80-8-0022-6/2007 обязанностей общества, арендовавшего у ОАО "Махачкалагаз" в соответствии с договором от 25.09.2006 линии газопроводов общей протяженностью 186,2 км., при этом вся ответственность за действия общества перед поставщиком возложена на исполнителя.

Пунктом 10.7 договора установлено, что вся имеющаяся переписка и оформленные документы с организациями указанными в пункте 10.1 договора, в том числе с ООО обществом с 01.01.2007, касающиеся заключения договоров транспортировки признаются недействительными.

Абзацем 2 пункта 2.1 договора предусмотрено, что транспортировка газа осуществляется покупателям, указанным в Приложении N 1 к договору, в том числе и ОАО "Дагстройиндустрия", которое включено в данный Перечень.

В соответствии с пунктом 2.3 договора N 80-8-0022-6/2007, предусмотрено, что договора транспортировки газа в интересах всех покупателей, указанных в Приложении N 1, заключаются поставщиком (ООО "Кавказрегионгаз"). При этом исполнитель (ОАО "Махачкалагаз") не вправе заключать самостоятельные договора транспортировки газа с покупателями и осуществлять расчет платежей за транспортировку газа с момента вступления данного договора в силу, то есть с 01.01.2007.

Данное положение включено в договор N 80-8-0022-6/2007 на основании пункта 2.2 договора поставки газа N12-33/00-0422-07 от 01.01.2007, заключенного между ООО "Кавказрегионгаз" (Поставщик) и ОАО "Дагстройиндустрия", в соответствии с которым поставщик (ООО "Кавказрегионгаз") обязался поставлять Покупателю (ОАО "Дагстройиндустрия") газ до выхода ГРС (места приема-передачи газа), а покупатель обязался равномерно отбирать и оплачивать поставщику оптовую стоимость газа, стоимость услуг по его транспортировке и стоимость снабженческо-бытовых услуг при его отборе. В соответствии с пунктом 2.2 договора N12-33/00-04-22-07 обязанность по заключению договора с газораспределительной организацией от места приема-передачи газа, указанного в пункте 2.1 договора, до границы газопровода покупателя (для покупателей, не имеющих собственных газораспределительных сетей от выхода ГРС) возложена на поставщика.

Данные условия, включенные в вышеуказанные договора соответствуют требованиям пункта 20 Правил поставки газа, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.12.1998 N 162 (в редакции Постановления Правительства РФ от 07.12.2005 N 738), в соответствии с которым при отсутствии у поставщика возможности непосредственной поставки газа покупателю договором поставки определяется сторона, заключающая договор транспортировки газа с газотранспортной (газотранспортными) и (или) газораспределительной организациями.

Как следует из положений договора поставки газа N 12-33/00-0422-07, заключенного на основании п. 20 Правил поставки газа в Российской Федерации, договора N 80-8-0022-6/2007 (абзац 2 пункта 3, пункта 1 и пункта 10.7) между ОАО "Дагстройиндустрия" (покупатель) и ООО "Кавказрегионгаз" (поставщик) последнее выступило в роли поставщика и транспортировщика газа непосредственно до ОАО "Дагстройиндустрия".

Оплата услуг газотранспортной организации по транспортировке газа по местным газораспределительным сетям в соответствии с пунктом 10 Положения "Об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным сетям" осуществляется по тарифам, утверждаемым в установленном порядке. Тарифы возмещают расходы по содержанию газопровода, обеспечивающие сохранность трубопроводов и безопасность газораспределительной системы при транспортировке газа.

Согласно договорам на поставку газа и другим материалам дела, ОАО "Дагстройиндустрия" оплачивало поставляемый ему в 2007 году газ и услуги по его транспортировке по установленным тарифам непосредственно ООО "Кавказрегионгаз", что подтверждается платежными документами.

Суд первой инстанции правомерно указал, что требование общества к ОАО "Дагстройиндустрия" о заключении договора транспортировки газа, возлагает на потребителя газа дополнительную плату, свыше тарифов установленных законом (правилами) за потребляемый газ и не соответствуют существу правоотношений, следующих из договоров N 80-8-0022-6/2007, N12-33/00-0422-07, а также противоречит требованиям Правил поставки газа в Российской Федерации, Положения "Об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным сетям" и антимонопольному законодательству.

Договор на транспортировку газа от 28.12.2006, заключенный раннее между ООО "Кавказрегионгаз" (поставщик) и обществом не подлежал применению с 01.01.2007 в силу условий, предусмотренных сторонами в договоре N 80-8-0022-6/2007.

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Согласно части 5 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Общество, являясь арендатором сетей газоснабжения в силу вышеуказанной нормы материального права, является хозяйствующим субъектом, занимающего доминирующее положение на рынке услуг по транспортировке газа.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе 3) навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

В действиях общества имеется факты нарушения требования части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившиеся в навязывании ОАО "Дагстройиндустрия" заключить договор транспортировки газа.

Вывод суда первой инстанции о законности принятых антимонопольным органом решения и предписания от 21.06.2007 г. является правомерным.

Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Ссылка заявителя на то, что ООО "Кавказрегионгаз" не оплатило услуги по договору транспортировки газа, в связи с чем, общество было вынуждено заключать прямые договора транспортировки газа с другими предприятиями является необоснованной, поскольку вопросы, возникающие между связанные хозяйствующими субъектами об оплате задолженности, подлежат разрешению в договорном либо судебном порядке.

Доводы апелляционной жалобы не нашли подтверждения.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение, и поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда Республики Дагестан от 24.11.2007 г. по делу N А15-1791/2007.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 24.11.2007 г. по делу N А15-1791/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в двухмесячный срок.

Председательствующий

Л.В. Афанасьева

Судьи

Н.В. Винокурова Г.В. Казакова