Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 июля 2009 г. N 17АП-4345/09

г. Пермь

08 июля 2009 г.

Дело N А60-13569/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июля 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 08 июля 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Лихачёвой А. Н.,

судей Масальской Н. Г., Назаровой В. Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Минкович И.А.

при участии:

от истца (ГУП Свердловской области "Облкоммунэнерго") - Ермолаева О.В., доверенность от 05.02.2009 N 38, паспорт;

от ответчика (МДОУ "Тугулымского детского сада N 7") - Первунин И.В., доверенность от 14.08.2008, паспорт;

от ответчика (МО Тугулымского городского округа в лице Администрации МО Тугулымского городского округа) - Первунин И.В., доверенность от 18.01.2007 N 77, паспорт;

(лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца Государственного унитарного предприятия Свердловской области "Облкоммунэнерго"

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 13 апреля 2009 года

по делу N А60-13569/2008,

вынесенное судом первой инстанции в составе судьи Новиковой О.Н.

по иску Государственного унитарного предприятия Свердловской области "Облкоммунэнерго"

к Муниципальному дошкольному образовательному учреждению "Тугулымский детский сад N 7 Мишутка", Муниципальному образованию Тугулымского городского округа в лице Администрации Муниципального образования Тугулымский городской округ

о взыскании задолженности за поставленную тепловую энергию, процентов за пользование чужими денежными средствами,

установил:

Государственное унитарное предприятие Свердловской области "Облкоммунэнерго" (далее - ГУП Свердловской области "Облкоммунэнерго", истец) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском о взыскании с Муниципального дошкольного образовательного учреждения "Тугулымский детский сад N 7 Мишутка", Администрации Муниципального образования Тугулымский городской округ (далее - ответчики) суммы 228 116 руб. 10 коп. за поставленную тепловую энергию в период с сентября 2007 года по март 2008 года, при недостаточности денежных средств учреждения взыскать субсидиарно с собственника его имущества - Муниципального образования Тугулымский городской округ за счет казны муниципального образования, а также суммы процентов по состоянию на 31.05.2008 в размере 4 594 руб. 69 коп. Истец также просит взыскать проценты с 01.06.2008 по день фактической уплаты долга.

На основании ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) истец до вынесения судебного акта по существу заявленных требований уменьшил размер исковых требований.

Согласно уточненному расчету истца сумма основного долга составила 48 116 руб. 10 коп., сумма процентов за пользование чужими денежными средствами - 3 635 руб. 62 коп., а также сумма процентов с 02.06.2008 по день фактической уплаты долга.

По ходатайству ответчиков судом первой инстанции назначена судебно-техническая экспертиза для определения количества тепловой энергии поставленной ответчику за отопительный период с сентября 2007 года по март 2008 года, проведение которой поручено эксперту Негосударственного образовательного учреждения "Инженерная Академия" (том 2, л.д. 7-10).

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 23.09.2008 производство по делу приостановлено в связи с проведением экспертизы по ходатайству ответчиков (том 2, л.д. 4-6).

Определением от 19.02.2009 производство по делу возобновлено на основании устранения обстоятельств, вызвавших приостановление производства (том 2, л.д. 44-45).

Заявленное ходатайство истца о назначении повторной экспертизы судом первой инстанции отклонено.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 13 апреля 2009 года в удовлетворении исковых требований отказано, взыскано с ГУП Свердловской области "Облкоммунэнерго" в пользу Администрации Муниципального образования Тугулымский городской округ 16 290 руб. судебных издержек.

Истец с решением суда от 13.04.2009 не согласился по основаниям, указанным в апелляционной жалобе, просит решение отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование своей позиции истец ссылается на то, что количество тепловой энергии при отсутствии приборов учета определялось балансовым методом в соответствии с п. 4.3 договора от 01.09.2007 N 4, тогда как ответчик при расчете применял договорные величины.

Полагает, что необходимо назначить повторную судебно-техническую экспертизу для определения количества тепловой энергии поставленной ответчику, поскольку выводы, содержащиеся в заключении эксперта от 16 марта 2009 года, необоснованны.

Считает, что проведение повторной экспертизы необходимо поручить другому эксперту.

По мнению истца, эксперт определил нормативные величины, а не фактические, ссылается на то, что сведения о фактическом потреблении других абонентов и о количестве произведенной тепловой энергии экспертным учреждением не запрашивались.

В судебном заседании апелляционного суда представитель истца заявил ходатайство об отказе от иска на основании ст. 49 АПК РФ, в соответствии с которым истец отказывается от исковых требований в полном объеме.

Представитель ответчиков в судебном заседании апелляционного суда выразил несогласие с удовлетворением ходатайства Государственного унитарного предприятия Свердловской области "Облкоммунэнерго" об отказе от исковых требований, поскольку данный отказ повлечет отмену судебного акта, с которым ответчик согласен.

Согласно ч. 2 ст. 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Поскольку отказ истца от иска не противоречит закону, не нарушает права других лиц, апелляционный суд принимает отказ от иска в порядке ч. 5 ст. 49 АПК РФ.

В связи с принятием отказа от иска судом апелляционной инстанции производство по делу подлежит прекращению, а решение Арбитражного суда Свердловской области от 13 апреля 2009 года по делу N А60-13569/2008 - отмене.

Уплаченная истцом государственная пошлина по исковому заявлению в размере 6 154 руб. 22 коп. и по апелляционной жалобе в размере 1000 рублей, подлежит возврату истцу из федерального бюджета в порядке ст. 104 АПК РФ на основании п. 3 ч. 1 ст. 333.40 Налогового кодекса РФ.

Расходы, понесенные Администрацией муниципального образования Тугулымский городской округ на оплату судебно-технической экспертизы, относятся на истца согласно ст. 110, 106 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь п. 4 ч. 1 ст. 150, статьями 104, 176, 258, 266 - 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 13 апреля 2009 года по делу N А60-13569/2008 отменить.

Производство по делу прекратить.

Взыскать с Государственного унитарного предприятия Свердловской области "Облкоммунэнерго" в пользу Администрации Муниципального образования "Тугулымский район" судебные издержки по оплате судебно-технической экспертизы в сумме 16 290 руб. (шестнадцать тысяч двести девяносто) руб.

Возвратить Государственному унитарному предприятию Свердловской области "Облкоммунэнерго" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1000 (одна тысяча) рублей по апелляционной жалобе, уплаченную платежным поручением N 49 от 28.05.2009, а также государственную пошлину в сумме 6 154 руб. 22 коп. (шесть тысяч сто пятьдесят четыре) руб. 22 коп. по иску, уплаченную платежным поручением N 1833 от 09.06.2008.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

А. Н. Лихачёва

Судьи

Н. Г. Масальская В. Ю. Назарова