Вопрос: В учете АО числится нераспределенная прибыль прошлых лет, а также прибыль, которая в прошлые годы была распределена на финансирование капитальных вложений. Акционеры собираются принять решение о распределении и перераспределении данной прибыли на дивиденды. Правомерна ли будет такая операция? Если акционеры все-таки примут такое решение, а оно окажется не соответствующим действующему законодательству, будут ли выплаченные суммы для целей исчисления налога на прибыль считаться дивидендами или это будут безвозмездно переданные акционерам средства? (Бухгалтерское приложение к газете "Экономика и жизнь", выпуск 23, июнь 2006 г.)

В учете акционерного общества числится нераспределенная прибыль прошлых лет, а также прибыль, которая в прошлые годы была распределена на финансирование капитальных вложений. Акционеры собираются принять решение о распределении и перераспределении данной прибыли на дивиденды. Правомерна ли будет такая операция? Если акционеры все-таки примут такое решение, а оно окажется не соответствующим действующему законодательству, будут ли выплаченные суммы для целей исчисления налога на прибыль считаться дивидендами или это будут безвозмездно переданные акционерам средства?

Исходя из ст. 153 ГК РФ решение (объявление) о выплате дивидендов является сделкой.

Статьей 168 ГК РФ определено, что сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, является ничтожной и не влечет возникновения юридических последствий.

Таким образом, решение общего собрания акционеров о выплате дивидендов по обыкновенным акциям, противоречащее Закону от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", в соответствии с гражданским законодательством РФ признается ничтожной сделкой. При этом у общества в этом случае не возникает юридической обязанности по выплате дивидендов.

Учитывая изложенное, Минфин РФ в своем Письме от 14.10.2005 N 03-03-04/1/276 разъяснил, что денежные средства, начисленные и выплачиваемые акционерным обществом в виде дивидендов с нарушением требований законодательства Российской Федерации, не могут быть признаны дивидендами для целей налогообложения прибыли. Для организаций-акционеров получение указанных денежных средств следует рассматривать как доход в виде безвозмездно получаемого имущества, подлежащего включению в состав доходов на основании п. 8 ст. 250 НК РФ. При этом положения ст. 275 НК РФ, устанавливающие льготный порядок обложения налогом на прибыль доходов в виде дивидендов, на безвозмездно передаваемое организациям-акционерам имущество не распространяются.

В соответствии со ст. 42 Закона N 208-ФЗ источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества).

Понятие "чистая прибыль" не раскрывается на уровне Закона. В той же статье Закона "Об акционерных обществах" указано, что чистая прибыль общества определяется по данным его бухгалтерской отчетности.

Руководствуясь собственным определением чистой прибыли для бухгалтерского законодательства, Минфин РФ в Письме от 23.08.2002 N 04-02-06/3/60 ответил на вопрос о правомерности распределения на дивиденды нераспределенной прибыли прошлых лет:

"Согласно Плану счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкции по его применению, утвержденным Приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н, показатели "чистая прибыль" и "нераспределенная прибыль" формируются на различных счетах бухгалтерского учета и имеют различное значение.

Показатель чистой прибыли формируется на балансовом счете 99 "Прибыли и убытки" к концу отчетного года и представляет собой конечный финансовый результат деятельности организации за отчетный период.

Положением по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утвержденным Приказом Минфина России от 06.05.99 N 33н (в ред. Приказа Минфина России от 30.03.2001 N 27н), не предусмотрена возможность списания каких-либо расходов за счет чистой прибыли, кроме тех расходов, которые определены нормативными актами по бухгалтерскому учету, что и получило свое отражение в новом Плане счетов.

Направление части прибыли отчетного года на выплату доходов учредителям (участникам) акционерного общества по итогам утверждения годовой бухгалтерской отчетности отражается по дебету счета 84 "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток) " и кредиту счета 70 "Расчеты с персоналом по оплате труда" или счета 75 "Расчеты с учредителями". Балансовый счет 84 "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток) " предназначен для обобщения информации о наличии и движении суммы нераспределенной прибыли (непокрытого убытка).

Нераспределенная прибыль прошлых лет представляет собой остаток прибыли, оставшейся в распоряжении организации по результатам работы за прошлый отчетный год и принятых решений по ее использованию (направление в резервы, образуемые в соответствии с законодательством или учредительными документами, на покрытие убытков, на выплату дивидендов и прочее).

Исходя из этого чистая прибыль формируется на балансе организации только к концу текущего (отчетного) года, то есть речь идет об отражении операций организации на счетах бухгалтерского учета за текущий период.

Кроме того, внесенные Законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" поправки в ст. 42 Закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" в части выплаты дивидендов за счет чистой прибыли организаций, по нашему мнению, не изменили сущности порядка выплаты дивидендов. В соответствии с указанным Федеральным законом выплата дивидендов осуществляется один раз в год. Установлено, что если уставом акционерного общества либо решением общего собрания акционеров дата выплаты дивидендов не определена, то она должна состояться не позднее 60 дней со дня принятия решения о выплате годовых дивидендов.

Учитывая изложенное, по нашему мнению, дивиденды могут быть начислены и выплачены за счет чистой прибыли организации отчетного года. Указанный порядок нашел отражение в правилах ведения бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации для организаций, образованных в форме акционерных обществ".

Таким образом, по мнению Минфина РФ, нераспределенная акционерами прибыль прошлых лет не может быть источником для начисления вышеуказанных дивидендов. Следовательно, нераспределенная акционерами прибыль прошлых лет может быть направлена (распределена) акционерами на любые цели, не связанные с выплатой дивидендов по акциям.

Однако встает вопрос о правоте Минфина РФ. Ведь в указанном Письме чиновники сообщают, что Минфин не уполномочен разъяснять положения Закона об акционерных обществах. Ограничение воли акционеров, являющихся собственниками акционерного общества, по изъятию части прибыли на дивиденды, на которые они имеют законное право, в свете Закона об акционерных обществах выглядит нелогичным. Это и подтверждают региональные арбитражные суды.

Наиболее аргументированно свою позицию разъяснил ФАС Поволжского округа в Постановлении от 10.05.2005 N А55-9560/2004-43:

"Законодательного запрета на выплату дивидендов за счет прибыли прошлых лет в спорном периоде не имелось. Редакция ст. 42 Закона Российской Федерации "Об акционерных обществах" в прежней редакции содержала норму о том, что дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год. Однако в названную статью указанного Закона внесены изменения Законом РФ от 07.08.2001 N 120-ФЗ. Согласно ст. 42 Закона в этой редакции дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества".

На то, что общество вправе распределять на дивиденды в текущем году прибыль прошлых лет, указали также ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 11.08.2005 N А33-26614/04-С3-Ф02-3800/05-С1 и ФАС Московского округа в Постановлении от 06.06.2001 N КА-А40/2603-01.

Та часть прибыли, которая ранее уже была распределена акционерами - оставлена в распоряжении акционерного общества (на финансирование капитальных вложений) и фактически была использована на соответствующие цели, не может быть перераспределена акционерами повторно. Соответственно такое решение собрания акционеров не соответствует законодательству и может быть признано судом недействительным.

При решении вопроса о возможности пересмотра предыдущих решений акционеров и перераспределения прибыли, которая ранее уже была распределена (оставлена в распоряжении общества), но не была использована обществом на соответствующие цели, автор рекомендует основываться на следующем. Процедуру отмены (признания недействительным) решения общего собрания акционеров иначе как в судебном порядке действующее законодательство, в том числе Закон "Об акционерных обществах", не предусматривает. То есть принять решение с формулировкой "отменить предыдущее решение общего собрания акционеров" само общее собрание акционеров не может. Соответственно в ситуации, когда необходимо принять решение о части прибыли, относительно которой ранее было принято решение о ее распределении, общее собрание акционеров должно принять решение с формулировкой "направить распределенную, но к моменту общего собрания акционеров не использованную часть прибыли в соответствующем размере на иные цели". По мнению автора, такой порядок законодательством допускается и для дивидендов (с учетом мнения региональных арбитражных судов, о которых говорилось выше).

М. Власова,

эксперт "ЭЖ"

1 июня 2006 г.

Бухгалтерское приложение к газете "Экономика и жизнь", выпуск 23, июнь 2006 г.