Вопрос: Применяются ли правила "тонкой капитализации", приведенные в п. 2 ст. 269 НК РФ, в случае если российский заемщик, входящий в иностранную корпорацию, получил кредит не от головной компании, а от "сестринской"? (Г.И. Писцов, Практическое пособие "Актуальные вопросы налогообложения банков")

Применяются ли правила "тонкой капитализации", приведенные в п. 2 ст. 269 НК РФ, в случае если российский заемщик, входящий в иностранную корпорацию, получил кредит не от головной компании, а от "сестринской"?

Задолженность должна возникнуть исключительно перед той иностранной компанией, которая владеет прямо либо косвенно российской организацией. Если же как российская, так и иностранная компании входят как сестринские компании в некую транснациональную корпорацию, то условие о владении 20 и более процентами юридически корректно применять лишь по отношению к займам между иностранной - материнской компанией и российской - дочерней компанией, но никак ни к займу между сестринскими компаниями. Хотя это очевидно и без дополнительного толкования НК РФ, тем не менее приведем юридические нормы в защиту своей правоты.

Статьей 11 НК РФ установлено, что под иностранными организациями для целей налогообложения понимаются в том числе иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью. Из статьи 1202 ГК РФ следует, что правоспособность иностранного юридического лица устанавливается по его личному закону.

Таким образом, иностранной организацией является только компания-учредитель, а не компания, предоставившая заем. Наличие у сестринских компаний одной материнской компании не позволяет считать, что заем предоставляет материнская компания либо что в целом корпорация является иностранной организацией, обладающей правоспособностью (так как правоспособностью обладать может лишь конкретное юридическое лицо, а не сама корпорация).

Г.И. Писцов

30 ноября 2004 г.