Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 июля 2009 г. N 17АП-5709/09

г. Пермь

21 июля 2009 г.

Дело N А60-2849/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июля 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 июля 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Васевой Е.Е.

судей Григорьевой Н.П., Мармазовой С.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лепихиной Е.С.

при участии:

от истца, Захаренко Сергея Владимировича: Черный А.В. по доверенности от 07.10.2008

от ответчика, Общества с ограниченной ответственностью "Техноком": не явились

от третьего лица, Каурова Сергея Юрьевича: не явились

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика,

Общества с ограниченной ответственностью "Техноком",

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 4 мая 2009 года

по делу N А60-2849/2009

принятое судьей Мыльниковой В.С.

по иску Захаренко Сергея Владимировича

к Обществу с ограниченной ответственностью "Техноком"

третье лицо Кауров Сергей Юрьевич

о признании незаконным отказа в предоставлении документов для проведения аудиторской проверки

установил:

Захаренко Сергей Владимирович обратился в Арбитражный суд Свердловской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Техноком" о признании незаконным отказа директора общества в предоставлении документов для проведения аудиторской проверки и обязании представить ООО фирма "Аудитор" или учредителю Захарченко С.В. документы бухгалтерского и налогового учета за период с 1.01.2005 по 30.09.2008.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечен Кауров Сергей Юрьевич.

В предварительном судебном заседании суд первой инстанции в соответствии со ст.49 АПК РФ принял уточненные исковые требования, в которых истец просит признать отказ директора ООО "Техноком" в предоставлении документов для проведения аудиторской проверки незаконным и обязать ООО "Техноком" в лице директора Каурова С.Ю. предоставить ООО фирме "Аудит" необходимые для аудиторской проверки документы, а именно:

Юридические документы:

1. Действующий Устав на период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

2. Действующий учредительный договор на период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

3. Договоры с покупателями и поставщиками за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

4. Трудовые договоры за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

5. Договоры на полученные и выданные кредиты за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

6. Договоры на полученные и выданные займы за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

7. Договоры на страхование за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

8. Приказы по предприятию за период с 01.01.2005 по 30.09.2008 (в том числе по кадрам);

9. Положение о премировании за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

10. Договоры подряда с физическими лицами за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

11. Действующий Коллективный договор на период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

12. Действующие лицензии на период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

13. Договоры уступки права требования за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

14. Договоры перевода долга за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

15. Договоры на передачу основных средств в аренду за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

Бухгалтерские документы:

16. Главная книга за 2005 год, за 2006 год, за 2007 год, за 9 месяцев 2008 года;

17. Оборотно-сальдовая ведомость по всем счетам за 2005 год, за 2006 год, за 2007 год, за 9 месяцев 2008 года;

18. Учетная политика на 2005 год, на 2006 год, на 2007 год, на 2008 год;

19. Бухгалтерский баланс (форма N 1) за 2005 год, за 2006 год, за 2007 год, за 9 месяцев 2008 года;

20. Отчет о прибылях и убытках (форма N 2) за 2005 год, за 2006 год, за 2007 год, за 9 месяцев 2008 года;

21. Отчет об изменениях капитала (форма N 3) за 2005 год., за 2006 год, за 2007 год, за 9 месяцев 2008 года;

22. Отчет о движении денежных средств (форма N 4) за 2005 год, за 2006 год, за 2007 год, за 9 месяцев 2008 года;

23. Приложение к бухгалтерскому балансу (форма N 5) за 2005 год, за 2006 год, за 2007 год, за 9 месяцев 2008 года.;

24. Акты приема-передачи основных средств (типовой формы ОС-1; ОС-la; ОС-1б) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

25. Инвентарные карточки по учету основных средств (типовой формы ОС-6; ОС-6а; ОС-6б) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

26. Акты о списании основных средств (типовой формы ОС-3; ОС-4; ОС-4а; ОС-46) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

27. Акты о приеме (поступлении) оборудования (типовой формы ОС-14) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

28. Акты о приеме-передаче оборудования в монтаж (типовой формы ОС-15) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

29. Договоры купли-продажи основных средств за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

30. Первичные учетные документы, подтверждающие поступление объектов основных средств (накладные, акты приема-передачи) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

31. Карточки счета 04 "Нематериальные активы" (за каждый месяц) в период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

32. Карточки счета 08 "Вложения во внеоборотные активы" (за каждый месяц) в период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

33. Акты инвентаризации основных средств за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

34. Инвентаризационные описи товарно-материальных ценностей за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

35. Оборотно-сальдовые ведомости по счетам 10 "Материалы" (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

36. Оборотно-сальдовые ведомости по счетам 41 "Товары" за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

37. Карточки учета материалов (типовой формы М-17) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

38. Приходные ордера (типовой формы М-4) и акты приемки материалов (типовой формы М-7) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

39. Лимитно-заборные карты (типовой формы М-8) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

40. Требования-накладные (типовой формы М-11) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

41. Накладные на отпуск материалов на сторону (типовой формы М-15) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

42. Акты оприходования материалов, полученных при ликвидации основных средств (типовой формы М-35) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

43. Журнал учета товаров на складе (типовой формы ТОРГ-29) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

44. Путевые листы (на каждый день) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

45. Материальные отчеты (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

46. Приказы по предприятию об установлении норм расхода ГСМ, о переходе на летнее и зимнее время при применении норм ГСМ за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

47. Кассовая книга за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

48. Книга учета принятых и выданных кассиром денежных средств за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

49. Акты инвентаризации наличия денежных средств (типовой формы ИНЕ-15) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

50. Расходные кассовые ордера (типовой формы КО-2) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

51. Приходные кассовые ордера (типовой формы КО-1) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

52. Лимит остатка наличных денежных средств в кассе, согласованный с обслуживающим банком в период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

53. Книга учета ценных бумаг за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

54. Банковские выписки с расчетного счета за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

55. Денежно-расчетные документы (платежные поручения, инкассовые поручения, объявления на взнос наличными) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

56. Платежные документы (счета, счета-фактуры) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

57. Карточка по счету 51 "Расчетный счет" за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

58. Ведомости аналитического учета по счету 51 "Расчетный счет" за период с 01.01.2005 по 30.09.2008; ,

59. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 51 "Расчетный счет" (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

60. Акты сверок с поставщиками и заказчиками за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

61. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

62. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками" (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

63. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 75 "Расчеты с учредителями" (за каждый год) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

64. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

65. Авансовые отчеты с оправдательными документами за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

66. Карточка по счету 71 "Расчеты с подотчетными лицами" за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

67. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 70 "Расчеты с персоналом по оплате труда" (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

68. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 68 "Расчеты по налогам и сборам" (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

69. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 69 "Расчеты по социальному страхованию и обеспечению" (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

70. Приказы (распоряжения) о приеме работника на работу за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

71. Штатное расписание за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

72. Приказы (распоряжения) о предоставлении отпуска работнику за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

73. Графики отпусков за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

74. Приказы (распоряжения) о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

75. Приказы (распоряжения) о направлении работника в командировку за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

76. Командировочные удостоверения за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

77. Служебные задания для направления в командировку и отчет о его выполнении за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

78. Табеля учета рабочего времени за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

79. Записки-расчеты при прекращении (расторжении) трудовых договоров с работниками за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

80. Записки-расчеты о предоставлении отпуска работникам за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

81. Акты о приеме работ, выполненных по срочному трудовому договору, заключенному на время выполнения определенной работы за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

82. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 90 "Продажи" (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

83. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 91 "Прочие доходы и расходы" (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

84. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 97 "Расходы будущих периодов" (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

85. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 98 "Доходы будущих периодов" (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

86. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 99 "Прибыли и убытки" (за каждый год) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

87. Оборотно-сальдовую ведомость по счету 84 "Нераспределенная прибыль" (за каждый месяц) за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

88. Регистры аналитического учета по забалансовым счетам за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

89. Книга покупок, журнал учета полученных счетов-фактур, счета-фактуры к ним за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

90. Книга продаж, журнал учета выставленных счетов-фактур, счета-фактуры к ним за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

91. Акты зачета взаимной задолженности за период с 01.01.2005 по 30.09.2008;

92. Декларации по налогу на прибыль: за 1 квартал 2005 года, за полугодие 2005 года, за 9 месяцев 2005 года, за 2005 год, за 1 квартал 2006 года, за полугодие 2006 года, за 9 месяцев 2006 года, за 2006 год, за 1 квартал 2007 года, за полугодие 2007 года, за 9 месяцев 2007 года, за 2007 год, за 1 квартал 2008 года, за полугодие 2008 года, за 9 месяцев 2008 года;

93. Декларация по НДС (за каждый месяц) за 2005 год, 2007 год, за 9 месяцев 2008 года;

94. Декларация по налогу на имущество: за 1 квартал 2005 года, за полугодие 2005 года, за 9 месяцев 2005 года, за 2005 год, за 1 квартал 2006 года, за полугодие 2006 года, за 9 месяцев 2006 года, за 2006 год, за 1 квартал 2007 года, за полугодие 2007 года, за 9 месяцев 2007 года, за 2007 год, за 1 квартал 2008 года, за полугодие 2008 года, за 9 месяцев 2008 года;

95. Декларация по транспортному налогу за 2005 год, за 2006 год, за 2007 год, за 9 месяцев 2008 года;

96. Декларация по ЕСН: за 1 квартал 2005 года, за полугодие 2005 года, за 9 месяцев 2005 года, за 2005 год, за 1 квартал 2006 года, за полугодие 2006 года, за 9 месяцев 2006 года, за 2006 год, за 1 квартал 2007 года, за полугодие 2007 года, за 9 месяцев 2007 года, за 2007 год, за 1 квартал 2008 года, за полугодие 2008 года, за 9 месяцев 2008 года;

97. Декларация по земельному налогу и другие декларации с расшифровками и расчетами за 2005 год, за 2006 год, за 2007 год, за 9 месяцев 2008 года;

98. Регистры налогового учета за период с 01.01.2005 по 30.09.2008.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 4 мая 2009 года по делу N А60-2849/2009, принятым судьей Мыльниковой В.С. исковые требования удовлетворены. Суд признал незаконными действия директора Общества с ограниченной ответственностью "Техноком" Каурова С.Ю. в части отказа в предоставлении документов для проведения аудиторской проверки и обязал директора ООО "Техноком" Каурова С.Ю. предоставить документы за период с 1.01.2005 по 30.09.2008 в установленном порядке для проведения аудиторской проверки.

В апелляционной жалобе ответчик, Общество с ограниченной ответственностью "Техноком", просит решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении исковых требований отказать. Ответчик полагает, что не проведение аудиторской проверки вызвано недобросовестными действиями истца, Захаренко С.В. являлся директором ответчика, документы общества за период с 1.08.2007 по 23.05.2008 находятся у истца. Представитель ответчика в судебное заседание не явился.

Истец, Захаренко Сергей Владимирович, письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил, представитель в судебном заседании просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Третье лицо, Кауров Сергей Юрьевич, письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил, в судебное заседание не явился.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного Процессуального Кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью "Техноком" создано 15.12.2004. Учредителями общества являются Захаренко С.В., Кауров С.Ю. Доля в уставном капитале общества каждого из учредителей составляет 50 % уставного капитала. Согласно протоколу N 1 от 01.12.2004 г., директором общества избран Кауров С.Ю.

На общем собрании участников ООО "Техноком" от 01.06.2008г. (протокол N 9) было принято решение о проведении аудиторский проверки хозяйственно-экономической деятельности общества аудиторской фирмой ЗАО "Универс-аудит". Проверка хозяйственно-экономической деятельности не проведена.

Участником общества Захаренко С.В. в адрес директора ООО "Техноком" 29.09.2008 г. направлен запрос о предоставлении документов, необходимых для проведения аудиторской проверки. Как следует из материалов дела, документы Захаренко С.В. не представлены.

17.11.2008 г. Захаренко С.В. заключил с ООО фирма "Аудитор" договор N 18 на проведение аудиторской проверки деятельности общества за период с 01.01.2005 г. по 30.09.2008 г. По запросу аудиторской организации документы ООО "Техноком" представлены не были.

Часть вторая статьи 48 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматривает, что по требованию любого участника общества аудиторская проверка может быть проведена выбранным им профессиональным аудитором, который должен соответствовать требованиям, установленным частью первой этой статьи. В случае проведения такой проверки оплата услуг аудитора осуществляется за счет участника общества, по требованию которого она проводится. Расходы участника общества на оплату услуг аудитора могут быть ему возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества.

В силу статьи 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества имеет право на получение информации о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией.

С учетом приведенных положений Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество по требованию его участника обязано предоставить аудитору, определенному в соответствии с условиями, содержащимися в части второй статьи 48 Закона, возможность ознакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией, необходимой для проведения проверки, в порядке, установленном законодательством об аудиторской деятельности.

Поскольку обществом не выполнена указанная обязанность, суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования. Выводы суда соответствуют приведенным нормам права. Однако, решение суда первой инстанции в резолютивной части подлежит изменению, поскольку судом первой инстанции не указаны перечень документов, необходимых для проведения аудиторской проверки (с учетом принятых судом первой инстанции уточненных исковых требований) и лицо, которому следует их предоставить.

Доводы ответчика о том, что Захаренко С.В., являлся директором ООО "Техноком" в период с 1.08.2007 по 23.05.2008 года и у него находятся необходимые для проверки документы за указанный период, материалами дела не подтверждаются. Из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц следует, что запись о Захаренко С.В., как о директоре общества внесена в реестр 5.05.2008, запись о Каурове С.Ю. как о директоре общества внесена 28.05.2008. Доказательств выбытия каких либо документов из владения общества в материалах дела нет, приказы директора ООО "Техноком" такими доказательствами не являются. Более того, из текста протокола общего собрания учредителей N 9 от 1.06.2008, подписанного обоими участниками общества, следует, что Кауров С.Ю. имеет доступ ко всем документам общества. Истец не оспаривает обстоятельства выбытия Каурова С.Ю. из состава участников общества в период с 1.08.2007 по 5.05.2008. Однако указанные обстоятельства сами по себе не свидетельствуют о том, что в момент восстановления в должности третьему лицу предоставлены не все документы о деятельности общества за указанный период. Перечень принятых третьим лицом документов в материалах дела отсутствует. Ссылка на представление истцом в органы внутренних дел двух договоров также не может быть принята во внимание, поскольку в трудовой книжке истца отражено, что он является с 2003 года руководителем ООО "Связь-Сервис", являющегося стороной в упомянутых в справке договорах (т.2 л.д.56, т.1 л.д.59).

Таким образом, решение суда первой инстанции в резолютивной части подлежит изменению на основании п.4 ч.1 ст.270 АПК РФ как не соответствующее ч.5 ст.170 АПК РФ.

В соответствии со ст.110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размер 1 000 руб. относятся на ООО "Техноком".

Руководствуясь ст. ст.258, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного Процессуального Кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 4 мая 2009 года по делу N А60-2849/2009 изменить.

Изложить резолютивную часть решения в следующей редакции:

Признать отказ директора Общества с ограниченной ответственностью "Техноком" в предоставлении документов для проведения аудиторской проверки незаконным.

Обязать Общество с ограниченной ответственностью "Техноком" в лице директора Каурова Сергея Юрьевича предоставить Обществу с ограниченной ответственностью фирма "Аудит" необходимые для аудиторской проверки документы, а именно: