Вопрос: Организация-владелец облигаций акционерного общества, которое проводит их обязательную конвертацию без предварительного согласования с владельцами облигаций. Следует ли определять налоговую базу по налогу на прибыль? Существуют ли особенности расчета? (Г.И. Писцов, Практическое пособие "Актуальные вопросы налогообложения банков")

Организация-владелец облигаций акционерного общества, которое проводит их обязательную конвертацию без предварительного согласования с владельцами облигаций. Следует ли определять налоговую базу по налогу на прибыль? Существуют ли особенности расчета?

Термин "конвертация" законодательством не определен. Поэтому отдельные хозяйствующие субъекты могут понимать под этим термином разные юридические действия.

Дадим свое определение конвертации. Под конвертацией будем понимать замену эмиссионных ценных бумаг одного выпуска на ценные бумаги другого выпуска того же эмитента, осуществляемую эмитентом обоих выпусков (либо его правопреемником) по отношению ко всем законным владельцам ценных бумаг исходного выпуска (независимо от того, по чьей инициативе осуществляется обмен). При этом исходный выпуск ценных бумаг подлежит аннулированию.

Исходя из положений п. 1 и 2 ст. 37, п. 1 ст. 39 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" при конвертации возможна замена:

- привилегированных акций на простые акции;

- облигаций в простые акции;

- акций и иных эмиссионных ценных бумаг при реорганизации.

При первом и втором способах общество размещает дополнительные акции, необходимые для конвертации. Данные способы конвертации означают для владельца ценных бумаг потерю права собственности на исходные ценные бумаги в рамках ст. 39 НК РФ и приобретение права собственности на ценные бумаги, полученные в результате конвертации, а для общества - первичное размещение дополнительных акций.

Конвертация ценных бумаг не является меной, а следовательно, и товарообменной операцией. Содержанием обязательства при мене является осуществление двух противоположных передач права собственности на имущество. При конвертации ценных бумаг отсутствует противоположная по отношению к владельцу исходной ценной бумаги передача права собственности. Эмитент не отчуждает право собственности на дополнительные акции, ибо сам эмитент не может обладать правом собственности на размещаемые акции (они оформляют лишь обязательственные права между владельцем акций и самим обществом).

Поскольку конвертация ценных бумаг не является товарообменной операцией, ст. 40 НК РФ в чистом виде не применяется. Однако, само собой, это положение не отрицает возможности использования особенностей определения рыночных цен, предусмотренных ст. 280 НК РФ, ибо эта статья распространяется на любое иное выбытие ценных бумаг.

Поскольку при конвертации владелец ценных бумаг теряет на них право собственности (путем их аннулирования), то сама по себе ст. 280 НК РФ применяется, а этого достаточно для включения полученных доходов в налоговую базу по правилам указанной статьи.

Г.И. Писцов

30 ноября 2004 г.