Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 февраля 2009 г. N 17АП-187/09

г. Пермь

09 февраля 2009 г.

Дело N А60-17096/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 03 февраля 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 февраля 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Шварц Н. Г.

судей Лихачевой А.Н., Соларевой О.Ф.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Хохловой Ю.А.

при участии:

от ответчика, ООО "Водоканал-НТ" - Бердашкевич М.В. - по доверенности от 07.10.2008г.;

от истца, ОАО "Екатеринбургские лотереи" - не явились;

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ответчика, ООО "Водоканал-НТ",

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 09 декабря 2008 года по делу N А60-17096/2008

принятое судьёй М.Л. Скуратовским

по иску ОАО "Екатеринбургские лотереи" к ООО "Водоканал-НТ"

о признании незаконным отключение воды,

установил:

ОАО "Екатеринбургские лотереи" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском, которым просит признать незаконными действия ответчика, ООО "Водоканал-НТ", по отключению воды в помещении, занимаемом его Нижнетагильским отделением, расположенном по адресу: г. Нижний Тагил, ул. Пархоменко, 29.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 09.12.2008г. иск удовлетворен, отключение воды в помещении Нижнетагильского представительства ОАО "Екатеринбургские лотереи", расположенном по адресу: г. Нижний Тагил, ул. Пархоменко, 29, признано незаконным. С ООО "Водоканал-НТ" в пользу ОАО "Екатеринбургские лотереи" взыскано 2 000 руб. в возмещение расходов по уплате госпошлины (л.д. 107-110).

Ответчик, ООО "Водоканал-НТ", с решением Арбитражного суда Свердловской области от 09.12.2008г. не согласен, просит решение суда первой инстанции отменить, в иске о признании незаконным отключение воды истцу отказать. Считает, что судом не полностью выяснены обстоятельства, не применен нормативный акт, подлежащий применению - пункты 13, 32, 33, 34, 75, 77 "Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ". Указывает, что в обжалуемом решении судом первой инстанции сделан противоречащий условиям договора вывод о правомерности исчисления истцом количества водопотребления по лимитам. Представитель ответчика в судебном заседании доводы жалобы поддержал, просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Истец, ОАО "Екатеринбургские лотереи", с доводами апелляционной жалобы не согласен по основаниям, изложенным в письменном отзыве на апелляционную жалобу, просит решение арбитражного суда от 09.12.2008г. оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Указывает, что количество водопотребления оплачивал по лимиту, установленному договором N 0288 от 22.08.2007года, так как приборы учета временно отсутствовали. Считает необоснованным начисление платы за воду на основании расчета по пропускной способности, полагая, что метод расчета установленной пунктами 57 и 77 "Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ" применяется только в случае самовольного присоединения сетей.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ООО "Водоканал-НТ" (Водоканал) и ОАО "Екатеринбургские лотереи" (Абонент) заключен договор на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ N 0288 от 22.08.2007г. (л.д. 20-25), в соответствии с которым Водоканал в период с ноября 2007 года по февраль 2008 года оказывал Абоненту услуги по водоснабжению и водоотведению.

Согласно пункту 3.4.1 указанного договора количество воды израсходованной Абонентом, определяется в соответствии с данными учета по показаниям средств измерений.

Пунктом 2.3.8 Абонент обязался за свой счет в срок до 22.09.2007года установить и поддерживать в рабочем состоянии средства измерений для учета полученной воды и до 22.11.2007года отводимых сточных вод.

Из материалов дела и пояснений сторон следует, что обязанность по установке средств измерений для учета полученной воды Абонент не выполнил.

В связи с отсутствием средств измерений для учета полученной воды, в период с ноября 2007 г. по февраль 2008 г. Абонент производил ежемесячно оплату потребленной воды в объёме лимитов, что привело к частичной оплате фактически потребляемой воды и образованию у абонента задолженности.

Указанные действия абонента, являются неправомерными, нарушают условия заключенного им договора N 0288 от 22.08.2007г., пунктом 4.2 которого установлено, что расчеты с абонентом за предоставленные услуги не могут производиться по объёмам установленных лимитов, так как объём лимита потребления услуг производится только для определения рационального объёма отпущенной воды и принимаемых сточных вод на определенный период времени.

Согласно пункту 1 "Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации", утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999г. N 167 (далее - "Правила_N 167"), лимит водопотребления (водоотведения) - это установленный абоненту органами местного самоуправления предельный объем отпущенной (полученной) питьевой воды и принимаемых (сбрасываемых) сточных вод на определенный период времени.

В соответствии с п. 3.4.2 договора N 0288 от 22.08.2007г., количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1.2 метра в секунду в случае отсутствия средств измерений или при уклонении от их установки. Поскольку объекты водопотребления Абонента не имели приборов учета, Водоканал обоснованно произвел расчет количества поставленной воды на основании пункта 77 "Правил_N 167". Согласно пункту 77 "Правил_N 167", расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с настоящими Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 "Правил_N 167".

На основании изложенного, следует признать ошибочным вывод суда первой инстанции о том, что учет количества отпущенной истцу воды должен производиться с учетом лимита потребления, согласованного сторонами при заключении договора.

Однако, данный вывод суда первой инстанции не привел к принятию им неправильного решения, в связи со следующим.

Пунктом 83 "Правил_N 167" установлено, что основанием для прекращения или ограничения организацией водопроводно-канализационного хозяйства отпуска питьевой воды и (или) приема сточных вод может являться неуплата абонентом полученной питьевой воды и (или) сброшенных сточных вод.

При неоднократном нарушении абонентом сроков оплаты отпущенной питьевой воды и (или) принятых сточных вод (неуплата за два расчетных периода, установленных договором) организация водопроводно-канализационного хозяйства, руководствуясь пунктом 5 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации, осуществляет действия по предупреждению абонента о вводимом ограничении поставки воды и отключении при наличии на то оснований с уведомлением соответствующих органов.

Как следует из материалов дела факт неоплаты водопотребления и водоотведения за два расчетных периода установленных договором истец в порядке, установленном ст. 65 АПК РФ, не доказал.

За воду и стоки ответчик ежемесячно перечислял денежные средства с указанием расчетного периода (л.д. 33-43).

Фактически со стороны абонента имеет место неполная оплата, ненадлежащее исполнение денежного обязательства, которое не может быть квалифицировано как неоднократное нарушение абонентом сроков оплаты отпущенной питьевой воды (неуплата за два расчетных периода).

Частичное исполнение абонентом обязательства по оплате может служить основанием для обращения с иском в арбитражный суд о восстановления нарушенного права, но не является основанием для прекращения подачи воды.

Согласно пунктам 5, 10 раздела 1 "Правил_ N 167" положения Правил действуют на всей территории Российской Федерации и обязательны для организаций водопроводно-канализационного хозяйства, обслуживающих населенные пункты, а также для всех абонентов независимо от ведомственной принадлежности и организационно-правовой формы.

Следовательно, действия Водоканала (л.д. 76), по прекращению подачи воды в помещение Нижнетагильского представительства ОАО "Екатеринбургские лотереи", расположенное по адресу: г. Нижний Тагил, ул. Пархоменко, 29, являются незаконными.

На основании изложенного, решение Арбитражного суда Свердловской области от 09.12.2008 года отмене или изменению по основаниям, установленным ст. 270 АПК РФ, не подлежит. В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 09.12.2008г. по делу N А60-17096/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Н. Г. Шварц

Судьи

А.Н. Лихачева О.Ф. Соларева