Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 сентября 2008 г. N 17АП-5759/08

г. Пермь

15 сентября 2008 г.

Дело N А50-5475/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 09 сентября 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 сентября 2008 года

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Булкиной А.Н.,

судей Романова В.А., Соларевой О.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фарбазовой О.Ф.,

при участии:

от истца, ООО "Управляющая ЖЭК": Хашимов А.Б., доверенности от 14.04.2008г.;

от ответчика, ООО "Пермская сетевая компания": Фединцева Ю.И., доверенности от 18.02.2008г. N 8,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика, общества с ограниченной ответственностью "Пермская сетевая компания",

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 30 июня 2008 года

по делу N А50-5475/2008,

принятое судьей Л.И. Лысановой,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Управляющая жилищно-эксплуатационная компания"

к обществу с ограниченной ответственностью "Пермская сетевая компания"

об урегулировании разногласий по договору,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая жилищно-эксплуатационная компания" (далее - ООО "Управляющая ЖЭК", истец) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Пермская сетевая компания" (далее - ООО "ПСК", ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки тепловой энергии в горячей воде от 01.01.2008 года N 61-0064 в части преамбулы договора и пунктов 1.1, 1.2, 1.4, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.4, 2.1.5, 2.2.1, 2.2.2, 2.2.3, 2.2.4, 2.2.5, 3.1.3 "в", 3.1.3 "г", 3.1.4 "б", 3.1.4 "в", 3.1.5, 3.1.6, 3.1.7, 3.1.8, 3.1.9, 3.1.13, 3.1.14, 3.1.18, 3.1.19, 3.1.20, 3.2.1, 3.2.2, 4.1, 4.2, 5.1, 5.2, 5.3, 5.5, 5.7, 5.8, 5.9, 6.1, 6.2, 6.2.1, 6.3, 6.4, 6.5, 6.6, 6.7, 6.8, 7.1, 7.3, 7.4, 7.5, 7.6, 8.1, 8.2, 8.5, 8.6, 9.1, 10, Приложения N 1 (график отпуска тепловой энергии в редакции истца) на основании пунктов 1 статей 422, 426, пункта 2 статьи 445, статей 446, 539-548 Гражданского кодекса Российской Федерации (т. 1, л.д. 3-4).

Истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказался от исковых требований в части урегулирования разногласий по преамбуле договора, а также по пунктам 1.1, 1.2, 1.3, 2.1.2, 2.1.4, 2.1.5, 2.2.2, 2.2.3, 2.2.4, 2.2.5, 3.1.3 "в", 3.1.3 "г", 3.1.4 "б", 3.1.4 "в", 3.1.5, 3.1.6, 3.1.7, 3.1.8, 3.1.9, 3.1.13, 3.1.14, 3.1.18, 3.1.19, 3.1.20, 3.2.1, 3.2.2, 4.1, 5.1, 5.2, 5.3, 5.5, 5.7, 5.8, 5.9, 6.1, 6.2, 6.2.1, 6.3, 6.4, 6.5, 6.6, 6.7, 6.8, 7.1, 7.3, 7.4, 7.5, 7.6, 8.1, 8.2, 8.5, 8.6, 9.1, 10 (л.д. 40). Просит рассмотреть разногласия, возникшие между сторонами при заключении договора N 61-0064 от 01.01.2008г. и определить условия пунктов 2.1.1 (приложение N 1 "График отпуска тепловой энергии"), 2.2.1, 4.2 договора (л.д. 41).

Решением арбитражного суда от 30 июня 2008 года исковые требования удовлетворены, условия договора N 61-0064 поставки тепловой энергии в горячей воде от 01.01.2008г. определены в следующей редакции спорных пунктов: пункт 2.1.1 с Приложением N 1 "График отпуска тепловой энергии" принят в редакции истца; пункт 2.2.1 принят в согласованной редакции: "Прекращение подачи тепловой энергии потребителям производится в случаях, предусмотренных действующим законодательством"; пункт 4.2 принят в редакции истца.

Производство по делу в части требований урегулирования разногласий по преамбуле договора, пунктов 1.1, 1.2, 1.3, 2.1.2, 2.1.4, 2.1.5, 2.2.2, 2.2.3, 2.2.4, 2.2.5, 3.1.3 "в", 3.1.3 "г", 3.1.4 "б", 3.1.4 "в", 3.1.5, 3.1.6, 3.1.7, 3.1.8, 3.1.9, 3.1.13, 3.1.14, 3.1.18, 3.1.19, 3.1.20, 3.2.1, 3.2.2, 4.1, 5.1, 5.2, 5.3, 5.5, 5.7, 5.8, 5.9, 6.1, 6.2, 6.2.1, 6.3, 6.4, 6.5, 6.6, 6.7, 6.8, 7.1, 7.3, 7.4, 7.5, 7.6, 8.1, 8.2, 8.5, 8.6, 9.1, 10 прекращено (т. 1, л.д. 105-108).

Ответчик, ООО "Пермская сетевая компания", не согласившись с решением суда, представил апелляционную жалобу, в которой указал, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для рассматриваемого дела, допущено неправильное применение норм материального права.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что спор при определении содержания спорных пунктов возник по способу определения количества потребленной тепловой энергии, поскольку у потребителя отсутствуют приборы учета. Судом неправомерно применены "Правила предоставления коммунальных услуг гражданам", утвержденные постановлением Правительства РФ от 23.05.2006г. N 307 (далее Правила N 307).

По мнению заявителя, действие настоящих Правил N 307 распространяется на отношения, касающиеся предоставления коммунальных услуг гражданам, проживающим на законных основаниях в жилых помещениях частного, государственного и муниципального жилищных фондов в связи с чем, указанные Правила подлежат применению в отношениях, стороной которых является гражданин - потребитель. В настоящем споре потребителем является управляющая компания, юридическое лицо. Факт заключения договора в интересах жителей многоквартирных домов (граждан) не имеет правового значения и соответственно не влечет распространение на отношения между истцом и ответчиком Жилищного кодекса Российской Федерации и Правил N307.

Также в апелляционной жалобе заявитель указал, что предлагаемая им редакция пункта 4.2 основана на Инструкции по распределению тепловой энергии, полученной от источника тепла (ТЭЦ, котельная) между отдельными потребителями тепловой энергии, согласованной управлением Пермгосэнергонадзора и утвержденной ОАО "Пермэнерго" 30.12.2003г.. Поскольку спорный договор является публичным, то условия договора в соответствии с пунктом 2 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации должны быть установленными одинаковыми для всех потребителей в связи с чем, применяется общая методика расчета при определении количества тепловой энергии. Ответчик просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал, просил обжалуемый судебный акт отменить, апелляционную жалобу удовлетворить, принять спорные пункты договора в редакции ООО "Пермская сетевая компания".

Истец с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, указанным в отзыве, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Указывает, что потребителями тепловой энергии является население, в связи с чем, годовое количество поставляемой тепловой энергии подлежит исчислению по нормативам потребления, установленным для населения, при исчислении количества отапливаемой площади должна приниматься во внимание площадь жилых помещений, а условия договора должны соответствовать требованиям Правил N 307 и Жилищному кодексу Российской Федерации. В судебном заседании представитель истца доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, поддержал.

Определением суда от 26.08.2008г. судебное разбирательство по настоящему делу отложено до 09.09.2008г. в соответствии с пунктом 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд предложил ответчику, ООО "Пермская сетевая компания", представить документально обоснованный расчет максимума тепловой нагрузки на отопление и горячее водоснабжение и основанное на указанном расчете Приложение N 1 к договору "График отпуска тепловой энергии", а также расчет величины отопления на ГВС по "Методике определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения" МДС 41-4.2000, утвержденной Приказом Госстроя от 06.05.2000г. N 105.

В судебном заседании 09.09.2008г. ответчиком представлен запрошенный судом расчет необходимого количества тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение по объектам, обслуживаемым истцом, основанный на "Методике определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения" МДС 41-4.2000, утвержденной Приказом Госстроя от 06.05.2000 года N 105 и акты о готовности к эксплуатации абонентского ответвления и теплового пункта.

Истцом представлено дополнение к отзыву на апелляционную жалобу, с графиком отпуска тепловой энергии, рассчитанной по вышеуказанной методике.

Представленные сторонами документы приобщены к материалам дела в порядке пункта 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с соглашениями от 26.06.2007 года и 30.07.2007 года обществу "Управляющая жилищно-эксплуатационная компания" переданы обязательства по управлению многоквартирными домами, связанными с обеспечением надлежащего содержания и ремонта общего имущества многоквартирных домов, расположенных по адресам: г. Пермь, ул. Коммунистическая, 13, ул. Мира, 7, ул. Свиязева, 10, а также по предоставлению коммунальных услуг собственникам помещений в вышеуказанных многоквартирных домах (л.д. 8-9).

Во исполнение указанных соглашений истцом с собственниками помещений, находящихся в переданных в управление домах заключены договоры на управление многоквартирными домами (л.д. 65-86).

Как следует из материалов дела, 09.01.2008 года в адрес ООО "Управляющая жилищно-эксплуатационная компания" обществом "Пермская сетевая компания" был направлен проект договора N 61-0064 поставки тепловой энергии в горячей воде от 01.01.2008 года (л.д. 10-17).

Истец сопроводительным письмом от 17.03.2008 года N 1703/1 направил в адрес ООО "Пермская сетевая компания" протокол разногласий к указанному договору, который получен ответчиком 17.03.2008 года, о чем имеется отметка на сопроводительном письме (л.д. 7, 18-27).

Поскольку на 18 апреля 2008 года от ответчика извещения о результатах рассмотрения протокола разногласий не поступило, истец в соответствии с пунктом 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации передал разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В силу статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Согласно статье 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения относится к публичным договорам. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции сторонами были урегулированы редакции большинства пунктов договора, подписан протокол согласования разногласий к договору поставки тепловой энергии в горячей воде N 61-0064 от 01.01.2008 года (л.д. 49-60). Неурегулированными сторонами остались пункты 2.1.1, 2.2.1, 4.2 договора и Приложение N 1 к договору.

Согласно протоколу судебного заседания от 30.06.2008г. пункт 2.2.1 договора согласован сторонами в следующей редакции: "Прекращение подачи тепловой энергии потребителям производится в случаях, предусмотренных действующим законодательством" (л.д. 104). Указанное согласование условия спорного пункта сторонами в порядке статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не требует дальнейшего доказывания.

Истец просит пункт 2.1.1 договора принять в следующей редакции: "Передать потребителю тепловую энергию в горячей воде в расчетном количестве 5 140,32 Гкал в год. Общий объем отапливаемых помещений составляет 85 907,00 куб.м. Указанное в настоящем пункте количество тепловой энергии является заявкой потребителя на энергопотребление и разбивается по месяцам и кварталам согласно Приложению N 1 к договору".

Пункт 4.2 договора истец просит изложить в следующей редакции: "В случае отсутствия прибора учета тепловой энергии расчеты за потребленную тепловую энергию осуществляются в соответствии с Приложением N 1 к настоящему договору" (л.д. 19, 21).

Истец основывает исковые требования на положениях Жилищного кодекса Российской Федерации, Правилах предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006г. N 307 и Правилах установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 года N 306 (далее - Правила NN 306, 307).

Ответчик, возражая против удовлетворения исковых требований, указывает на то, что положения Правил N 307, Правил N 306 в данном случае применению не подлежат, поскольку регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг. При определении редакции договора о количестве тепловой энергии при отсутствии приборов учета ответчик исходил из положений Инструкции по распределению тепловой энергии, полученной от источника тепла (ТЭЦ, котельная) между отдельными потребителями тепловой энергии от 2003 года, согласованной Управлением Пермгосэнергонадзора 11.10.2004 года письмом N 2051/13-01 (л.д. 91-96, 97; далее Инструкция 2003 года).

Удовлетворяя исковые требования истца и принимая спорные пункты договора от 01.01.2008 года N 61-0064 (пункты 2.1.1, 4.2) в редакции истца, суд первой инстанции исходил из обоснованности применения при определении количества тепловой энергии на теплоснабжение, обеспечение горячим водоснабжением Правил N 307.

В соответствии со статьей 4 Жилищного кодекса Российской Федерации жилищное законодательство регулирует отношения по поводу возникновения, осуществления, изменения, прекращения права владения, пользования, распоряжения жилыми помещениями государственного и муниципального жилищных фондов; пользования жилыми помещениями частного жилищного фонда; пользования общим имуществом собственников помещений; отнесения помещений к числу жилых помещений и исключения их из жилищного фонда; учета жилищного фонда; содержания и ремонта жилых помещений; переустройства и перепланировки жилых помещений; управления многоквартирными домами; создания и деятельности жилищных и жилищно-строительных кооперативов, товариществ собственников жилья, прав и обязанностей их членов; предоставления коммунальных услуг; внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги; контроля за использованием и сохранностью жилищного фонда, соответствием жилых помещений установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства.

Согласно пункту 1 Правил N 307 они регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении и порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность.

Истец как управляющая организация является исполнителем коммунальных услуг, в том числе по отоплению и горячему водоснабжению для граждан, проживающих в жилых домах, обслуживаемых им.

В свою очередь, истец как исполнитель вправе приобретать у соответствующих ресурсоснабжающих организаций необходимые коммунальные ресурсы в случае, если последние непосредственно им не производятся. Следовательно, довод истца о том, что граждане являются потребителями коммунального ресурса, ошибочен. Граждане являются потребителями соответствующей коммунальной услуги, а потребителем коммунального ресурса, необходимого для предоставления этой услуги, является исполнитель данной услуги.

Таким образом, истец во взаимоотношениях по теплоснабжению взаимодействует с гражданами, являющимися потребителями коммунальных услуг, и ресурсоснабжающими организациями (ответчик, в том числе), являющимися поставщиками коммунального ресурса. По отношению к указанным лицам у истца возникают различные обязанности в одном случае - принять и оплатить приобретенные коммунальные ресурсы, в другом - предоставить за счет данных ресурсов коммунальные услуги.

Согласно пункту 3 Правил N 307 потребителем применительно к данным Правилам является гражданин, использующий коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности

Таким образом, Жилищный кодекс Российской Федерации и Правила N 307 регулируют отношения, участниками которых стороны договора от 01.01.2008 N 61-0064 не являются.

Учитывая, что Правила N 307 регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг (пункт 1), к которым ответчик не относится, то положения данных Правил не могут применяться к отношениям сторон по спорному договору. То обстоятельство, что указанный договор заключается в интересах жителей многоквартирных домов (граждан) не имеет правового значения и не влечет распространение на отношения сторон по данному договору Жилищного кодекса РФ и Правил N 307.

С учетом изложенного вывод суда первой инстанции о возможности применения Правил N 307 к спорным отношениям по поставке тепловой энергии для теплоснабжения и горячего водоснабжения, судом апелляционной инстанции признается ошибочным. Поэтому принятие пунктов 2.1.1, 4.2 договора в редакции, основанной на положениях Правил N 307, не соответствует действующему законодательству.

Вместе с тем к отношениям сторон по теплоснабжению применяются правила, предусмотренные статьей 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 544 Гражданского кодека Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Данное требование содержится также в пункте 1.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго РФ 12.09.1995г. N Вк-4936, согласно которому расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями настоящих Правил.

Из материалов дела и пояснений сторон следует, что приборы коммерческого учета тепловой энергии в домах, обслуживаемых истцом не установлены.

При отсутствии у истца приборов учета потребленной тепловой энергии и теплоносителя их количество, подлежащее оплате ответчику, может быть установлено лишь расчетным путем.

Из содержания редакций пункта 2.1.1, предлагаемого истцом и ответчиком, следует, что общий объем отапливаемых помещений составляет 85 907,00 куб.м. сторонами не оспаривается.

Разногласия сторон возникли по определению количества тепловой энергии в горячей воде, а также редакции Приложения N 1 к договору (график отпуска тепловой энергии), содержащего количество тепловой энергии, подлежащего поставке истцу, с разбивкой по месяцам, кварталам года.

Истец, обосновывая предложенную им редакцию пункта 2.1.1 договора и Приложения N 1 к настоящему договору указывает, что на основании пункта 1 Приложения N 2 к Правилам N 307 при отсутствии в жилом доме или в помещениях многоквартирного дома коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилом помещении определяется путем умножения общей площади помещения (квартиры) в многоквартирном жилом доме или общей площади жилого дома на норматив потребления тепловой энергии на отопление и на соответствующий тариф, установленный на тепловую энергию.

Вместе с тем, в связи с неприменением положений Правил N 307 к рассматриваемым отношениям применение нормативного определения количества поставленной тепловой энергии неправомерно.

Из материалов дела и пояснений представителя ответчика следует, что порядок определения в предложенной им редакции п. 2.1.1 договора количества тепловой энергии потребителя, максимума тепловой нагрузки по отоплению, учитывает общую наружную кубатуру зданий объектов, проектные данные.

Как пояснил представитель ответчика, указанные данные определены в соответствии с Актами о готовности к эксплуатации абонентского ответвления и теплового пункта в отношении жилых домов, обслуживаемых истцом, которые содержат, в том числе, проектные (максимальные) данные расхода топлива на отопление, сведения о наружной кубатуре здания.

Ответчиком по запросу суда представлены проектные данные на объекты, находящиеся в обслуживании истца, а также акты о готовности к эксплуатации абонентского ответвления и теплового пункта.

Из пояснений представителя ответчика следует, что расчетное количество тепловой энергии, в том числе на горячее водоснабжение, рассчитано ООО "Пермская сетевая компания" в соответствии с Инструкцией по распределению тепловой энергии, полученной от источника тепла (ТЭЦ, котельная) между отдельными потребителями тепловой энергии, утвержденной ОАО "Пермэнерго" 30.12.2003г. Вместе с тем в материалах дела отсутствует расчет ответчика, подтвержденный документально, в обоснование указанного в договоре максимума тепловой нагрузки в количестве 2,687245 Гкал/час (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Доводы ответчика о возможности применения только исключительно вышеуказанной инструкции судом признаются необоснованными.

Названная Инструкция не является нормативным правовым актом, применение ее не согласовано сторонами спорного договора, использование ее в расчетах между сторонами противоречит пункту 3 статьи 539, пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации. Кроме того, в соответствии с письмом Управления "Пермгосэнергонадзора", применение Инструкции от 2003 года поставлено в зависимость от издания Методики расчета тепловой энергии, утвержденной на федеральном уровне (л.д. 97).

В соответствии с Инструктивным письмом Министерства топлива и энергетики Российской Федерации от 20.12.1995г. N 42-4-2/18 при временном отсутствии приборов учета расход тепловой энергии у потребителя подлежит исчислению в соответствии с Методикой определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя РФ от 06.05.2000г. N 105 (далее - Методика N 105).

В соответствии с пунктом 24 Методики N 105 при временном отсутствии у потребителя тепловой энергии (абонента) приборов учета или в период до их установки, для определения потребленных тепловой энергии и теплоносителя применяется расчетный метод учета.

Средняя часовая тепловая нагрузка горячего водоснабжения определяется отдельно по отопительному периоду исходя из данных температуры холодной водопроводный воды, норм затрат воды на горячее водоснабжение абонента, количества жителей, тепловых потерь; в межотопительный период - исходя из средней часовой тепловой нагрузки горячего водоснабжения в отопительный период, разницы температур горячей и холодной воды в межотопительный и отопительный периоды.

Сторонами согласно определению апелляционного суда от 26.08.2008 года представлены расчеты тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение в соответствии с Методикой N 105. Из них следует, что с учетом исправленной судом арифметической ошибки допущенной истцом в определении общего количества теплоэнергии в год по объекту: ул. Коммунистическая, 13 (513,02 + 260,48 = 773,5), общее расчетное количество тепловой энергии, подлежащее поставке поставщиком (ответчиком) покупателю (истцу) по договору, составляет 5 475,67 Гкал в год; средняя часовая тепловая нагрузка горячего водоснабжения потребителя тепловой энергии в отопительный период составляет 0,23177 Гкал; средняя часовая тепловая нагрузка горячего водоснабжения в межотопительный период составляет 0,14833 Гкал. На основании расчетов сторонами составлен график отпуска тепловой энергии (Приложение N 1 к договору), содержащий по каждому дому сведения о нагрузке на отопление, нагрузке на горячее водоснабжение в отопительный период (зима) и в межотопительный период (лето), количестве тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение; в общем количестве тепловой энергии, подлежащем поставке по договору, - 5 475,67 Гкал, в том числе на отопление - 3 629,59 Гкал, на горячее водоснабжение - 1 846,08 Гкал.

Представители сторон пояснили, что разногласий по расчету нагрузок на отопление и горячее водоснабжение согласно Методике N 105, количеству тепловой энергии, подлежащей поставке ответчиком каждому дому, общему количеству тепловой энергии (на отопление и горячее водоснабжение) (Приложение N 1 к договору - график отпуска тепла) у них не имеется.

Учитывая, что расчеты произведены в соответствии с Методикой N 105, являются правильными, данные сторон по указанным расчетам идентичны, суд апелляционной инстанции полагает возможным принять пункт 2.1.1 договора в следующей редакции: "Поставлять покупателю тепловую энергию в горячей воде в расчетном количестве 5 475,67 Гкал с максимумом тепловой нагрузки на отопление 1,40084 Гкал/час; средней часовой тепловой нагрузки горячего водоснабжения потребителя тепловой энергии (зима) - 0,23177 Гкал; средней часовой тепловой нагрузки горячего водоснабжения в межотопительный период (лето) - 0,14833 Гкал., на вентиляцию - 0 Гкал/час. Общий объем отапливаемых помещений составляет 85 907 куб.м. Указанное количество теплоэнергии является ориентировочным и разбивается по месяцам и кварталам согласно графику отпуска тепловой энергии (Приложение N 1 к договору)".

Условия определения количества тепловой энергии и теплоносителя при отсутствии приборов учета сформулированы в пункте 4.2 договора.

Предложенная истцом редакция данного пункта, согласно которой в случае отсутствия прибора учета тепловой энергии расчеты за потребленную тепловую энергию осуществляются в соответствии с Приложением N 1 к настоящему договору, не принимается по причинам, приведенным выше.

Ответчик предлагает изложить пункт 4.2. договора в следующей редакции: "В случае отсутствия или неисправности прибора учета тепловой энергии на объекте покупателя, количество потребленной им тепловой энергии определяется в зависимости от схемы подключения объекта:

- для объектов покупателя, подключенных по зависимой схеме, - непосредственно к тепловым сетям транспортирующей организации, - по пропускной способности сужающего устройства, установленного в узле управления покупателем и температурному перепаду на источнике;

- для объектов покупателя, подключенных к ЦТП транспортирующей организации по независимой схеме, - на основании показаний приборов учета тепловой энергии в ЦТП транспортирующей организации, пропорционально тепловым нагрузкам всех потребителей, подключенных к ЦТП. При отсутствии или неисправности приборов учета на ЦТП, расход тепловой энергии на ЦТП по пропускной способности ограничительного устройства, установленного на ЦТП и температурном перепаду на источнике, расход тепловой энергии на объектах покупателя рассчитывается пропорционально тепловым нагрузкам всех потребителей, подключенных к ЦТП;

- для объектов покупателя, подключенных к ЦТП транспортирующей организации по зависимой схеме, - на основании показаний приборов учета тепловой энергии в ЦТП пропорционально тепловым нагрузкам всех потребителей, подключенных к ЦТП. При отсутствии или неисправности приборов учета тепловой энергии - по пропускной способности ограничительного устройства, установленного у покупателя и расчетному температурному перепаду на источнике.

Пропускная способность сужающих (ограничительных) устройств и температурный перепад принимаются в соответствии с Инструкцией 2003 года".

Данная редакция пункта 4.2 договора не может быть принята, поскольку Инструкция 2003 года не является нормативным правовым актом, ее применение противоречит пункту 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Поскольку порядок определения количества тепловой энергии и теплоносителя при отсутствии приборов учета регулируются Методикой N 105, применение которой сторонами не противоречит пункту 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, то в соответствии со статьями 421, 445, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации пункт 4.2 договора подлежит принятию в следующей редакции: "В случае отсутствия или неисправности прибора учета тепловой энергии на объекте покупателя количество потребленной им тепловой энергии определяется в соответствии с Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения N МДС-41-4.2000, утвержденной Приказом Госстроя РФ от 06.05.2000г. N 105".

В связи с тем, что в остальной части решение суда не обжаловано, то суд проверил законность и обоснованность решения только в обжалуемой части (пункт 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

С учетом изложенного, решение Арбитражного суда Пермского края от 30.06.2008 года по делу N А50-5475/2008 подлежит изменению в связи с неправильным применением норм материального права (пункт 4 части 1, пункт 2 части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Апелляционная жалоба ответчика подлежит частичному удовлетворению.

Госпошлина по иску и по апелляционной жалобе относится на стороны в равных долях (статья 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 258, 268, 269, пунктом 4 части 1, пунктом 2 части 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Пермского края от 30 июня 2008 года по делу N А50-5475/2008 изменить.

Принять спорные условия договора поставки тепловой энергии в горячей воде от 01.01.2008 года N 61-0064 в следующей редакции:

- пункт 2.1.1: "Поставлять покупателю тепловую энергию в горячей воде в расчетном количестве 5 475,67 Гкал в год с максимумом тепловой нагрузки 1,40084 Гкал/час;

средней часовой тепловой нагрузки горячего водоснабжения тепловой энергии в отопительный период (зима) - 0,23177 Гкал;

средней часовой тепловой нагрузки горячего водоснабжения в межотопительный период (лето) - 0,14833 Гкал;

на вентиляцию - 0 Гкал/час.

Общий объем отапливаемых помещений составляет 85 907 куб.м.

Указанное количество теплоэнергии является ориентировочным и разбивается по месяцам и кварталам согласно графику отпуска тепловой энергии (Приложение N 1 к договору)".

Приложение N 1 к договору:

N п/п

улица

дом

Строительный объем по паспорту

Кол-во жителей

Нагрузка на отопление

Нагрузка на ГВС (Гкал/час)

январь

февраль

зима

лето

477,5

408,1

1

Коммунистическая

10 785,00

0,19800

0,03270

0,02093

94,55

24,33

80,80

21,98

Мира

13 641,00

0,25000

0,02844

0,01820

119,38

21,16

102,03

19,11

Свиязева

61 481,00

0,95284

0,17063

0,10920

454,98

126,95

388,85

114,66

итого

85 907,00

1,40084

0,23177

0,14833

668,91

172,44

571,68

155,75

март

апрель

май

июнь

июль

август

363,9

227,8

42,8

-

-

-

72,05

24,33

45,10

23,55

8,47

24,33

-

15,07

-

15,57

-

15,57

90,98

21,16

56,95

20,48

10,70

21,16

-

13,10

-

13,54

-

13,54

346,74

126,95

217,06

122,85

40,78

126,95

-

78,62

-

81,24

-

81,24

509,77

172,44

319,11

166,88

59,95

172,44

-

106,79

-

110,35

-

110,35

сентябрь

октябрь

ноябрь

декабрь

ИТОГО (Гкал)

32,7

251,6

344,3

442,3

Отопление

ГВС

Всего

6,47

23,55

49,82

24,33

68,17

23,55

87,58

24,33

513,01

260,49

773,50

8,18

20,48

62,90

21,16

86,08

20,48

110,58

21,16

647,78

226,53

874,31

31,16

122,85

239,73

126,95

328,06

122,85

421,44

126,95

2468,80

1359,06

3827,86

45,81

166,88

352,45

172,44

482,31

166,88

619,60

172,44

3629,59

1846,08

5475,67

- пункт 2.2.1 договора: "Энергоснабжающая организация вправе прекращать (ограничивать) подачу тепловой энергии в случаях, предусмотренных действующим законодательством".

- пункт 4.2 договора: "В случае отсутствия или неисправности прибора учета тепловой энергии на объекте покупателя количество потребленной им тепловой энергии определяется в соответствии с Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения N МДС-41-4.2000, утвержденной приказом Госстроя РФ от 06.05.2000г. N 105".

Производство по делу в части урегулирования разногласий по преамбуле договора, пунктам 1.1, 1.2, 1.3, 2.1.2, 2.1.4, 2.1.5, 2.2.2, 2.2.3, 2.2.4, 2.2.5, 3.1.3 "в", 3.1.3 "г", 3.1.4 "б", 3.1.4 "в", 3.1.5, 3.1.6, 3.1.7, 3.1.8, 3.1.9, 3.1.13, 3.1.14, 3.1.18, 3.1.19, 3.1.20, 3.2.1, 3.2.2, 4.1, 5.1, 5.2, 5.3, 5.5, 5.7, 5.8, 5.9, 6.1, 6.2, 6.2.1, 6.3, 6.4, 6.5, 6.6, 6.7, 6.8, 7.1, 7.3, 7.4, 7.5, 7.6, 8.1, 8.2, 8.5, 8.6, 9.1, 10 прекратить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Пермская сетевая компания" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая жилищно-эксплуатационная компания" в возмещение расходов на оплату государственной пошлины по иску 1 000 руб. 00 коп. (одну тысячу рублей 00 копеек).

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Управляющая жилищно-эксплуатационная компания" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Пермская сетевая компания" в возмещение расходов на оплату государственной пошлины по апелляционной жалобе 500 руб. 00 коп. (пятьсот руб. 00 копеек).

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на Интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

А.Н. Булкина

Судьи

В.А. Романов О.Ф. Соларева