Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2009 г. N 17АП-4235/09

г. Пермь

16 июня 2009 г.

Дело N А60-40044/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 июня 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Г.Л. Паньковой,

судей Л.Ф. Виноградовой, Ю.В. Скромовой

при ведении протокола судебного заседания секретарем В.А. Шилонцевой

при участии:

от истца - ЗАО "ИнТ": Копылов К.В. - доверенность от 22.09.2008, Языков Т.Ю. - доверенность от 13.05.2009,

от ответчика - ОАО "АТС-50": Федорова Т.Б. - доверенность от 11.01.2009, Насонова Н.В. - доверенность от 09.05.2009,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика,

ОАО "АТС-50",

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 09 апреля 2009 года

по делу N А60-40044/2008,

принятое судьей Н.В. Микушиной

по иску ЗАО "ИнТ"

к ОАО "АТС-50"

о признании права собственности на недвижимое имущество,

установил:

ЗАО "ИнТ" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области к ОАО "АТС-50" с иском о признании за ЗАО "ИнТ" права собственности на нежилые помещения N N 3-27,29,30 общей площадью 639,7 кв.м, расположенные на шестом этаже шестиэтажного административного здания с гаражом-стоянкой (II очередь) по адресу: г.Екатеринбург, ул.Шейнкмана,10.

Определением от 27.03.2009 (т.2,л.д.103-104) суд первой инстанции принял к производству встречное исковое заявление ОАО "АТС-50", в соответствии с которым ОАО "АТС-50" просит признать инвестиционный договор N 8-Д от 09.11.2006 незаключенным (т.2,л.д.61-67).

Решением от 09.04.2009 суд удовлетворил первоначальные требования ЗАО "ИнТ", признал право собственности ЗАО "ИнТ" в отношении нежилых помещений N N 3-27,29,30 общей площадью 639,7 кв.м., расположенные на шестом этаже шестиэтажного административного здания с гаражом-стоянкой (II очередь) в г.Екатеринбурге, ул.Шейнкмана,10. В удовлетворении встречного иска ОАО "АТС-50" отказано.

ОАО "АТС-50" с решением суда не согласно по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе, просит решение отменить, отказать в удовлетворении первоначального иска ЗАО "ИнТ" и удовлетворить встречный иск ОАО "АТС-50". По мнению заявителя, инвестиционный договор от 09.11.2006 N 8-Д относится к договорам долевого участия в строительстве и не считается заключенным ввиду отсутствия государственной регистрации в соответствии с п.1 ст.432 ГК РФ, ч.3 ст.4 Закона "Об участии в долевом строительстве_". Договор не может квалифицироваться как инвестиционный, т.к. истец не относится к субъектам инвестиционной деятельности, в рамках этого договора объект истцом не оплачен.

В судебном заседании апелляционного суда представители ЗАО "АТС-50" полностью поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение отменить, отказать в удовлетворении первоначального иска и удовлетворить встречный иск. Кроме того пояснили, что по договору N 1-Д помещения ЗАО "ИнТ" не передавались и уплаченные в рамках этого договора денежные средства не возвращены.

ЗАО "ИнТ" считает решение суда законным и обоснованным, изложило свои возражения на апелляционную жалобу в отзыве. ЗАО "ИнТ" полагает, что суд правомерно квалифицировал договор N 8-Д как инвестиционный, на который не распространяется действие ФЗ "Об участии в долевом строительстве_", т.к. разрешение на строительство получено ОАО "АТС-50" до 01.04.2006. Уплаченные ЗАО "ИнТ" денежные средства в рамках договора N 1-Д от 12.08.2004 следует учитывать в счет оплаты помещений по договору N 8-Д на основании письма ЗАО "ИнТ" от 31.08.2007 N 292.

Представители ЗАО "ИнТ" в судебном заседании поддержали доводы отзыва на апелляционную жалобу, просили оставить решение суда без изменения, а также пояснили, что с момента передачи спорных помещений по акту от 24.03.2008 помещениями пользуется ЗАО "ИнТ".

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены Семнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 12.08.2004 между ОАО "АТС-50" (застройщик) и ЗАО "ИнТ" (дольщик) заключен договор долевого участия в строительстве N 1-Д, в соответствии с которым стороны обязались осуществить финансирование строительства 6-этажного административного здания "АТС-50" с гаражом и стоянкой (II очередь), находящегося по адресу: г.Екатеринбург,ул.Шейнкмана,д.10 (т.2,л.д.77-79).

Пунктом 1.3.2 договора предусмотрено, что дольщик осуществляет финансирование в размере 362 277, 50 доллара США.

До распределения расположенных в здании помещений сторонами в натуре доли сторон в здании распределяются следующим образом: доля застройщика - 90,61%, доля дольщика - 9,39% (п.1.4 договора).

В пункте 1.5 договора стороны установили, что дольщик получает помещения: N N 4.5,4.6,4.7,4.8,4.9,4.10,4.11,4.12 на четвертом этаже общей площадью ориентировочно 557,35 кв.м.

В соответствии с п.1.6 договора после окончания строительства здания у дольщика и застройщика возникает право собственности на помещения, указанные в п.1.5 договора.

Согласно соглашению о расторжении договора от 09.11.2006 договор долевого участия в строительстве от 12.08.2004 N 1-Д расторгнут сторонами, а обязательства сторон по нему полностью прекращены с 09.11.2006 (т.2,л.д.75).

В пункте 4 соглашения о расторжении договора стороны предусмотрели заключение договора инвестиционного характера не позднее пяти дней с момента подписания настоящего соглашения на следующих условиях:

4.1. Застройщик организует строительство 6-этажного административного здания "АТС-50" с гаражом-стоянкой (II очередь) общей площадью 5 935 кв.м., расположенного по адресу: г.Екатеринбург, ул.Шейнкмана,10.

4.2. Застройщик обязуется после окончания строительства объекта передать дольщику в собственность нежилые помещения N N 6.4,6.5,6.6,6.7,6.8,6.9,6.10,6.11,6.12,6.15 (согласно строительного плана) общей площадью 668,35 кв.м.

4.3. Дольщик обязуется осуществить инвестирование строительства объекта из расчета цены одного квадратного метра в размере 818,73 долларов США, при этом общий объем финансирования составит 547 198,20 долларов США.

09.11.2006 между ОАО "АТС-50" (застройщик) и ЗАО "ИнТ" (инвестор) заключен инвестиционный договор N 8-Д (т.1,л.д.9-15), в соответствии с п.1.1 которого застройщик обязался организовать строительство 6-этажного административного здания "АТС-50" с гаражом-стоянкой (II очередь) общей площадью 5 935 кв.м., расположенного в г.Екатеринбурге по ул.Шейнкмана,10.

В силу п.1.3 договора истец обязался осуществить инвестирование строительства объекта на условиях, предусмотренных договором, с целью приобретения по окончании строительства объекта права собственности на нежилые помещения, характеристики которых указаны в п.4.1 договора.

В соответствии с п.1.4 договора ответчик обязался после окончания строительства объекта передать истцу по акту приема-передачи в собственность нежилые помещения N N 6.4,6.5,6.6,6.7,6.8,6.10,6.12,6.15 общей площадью 668,35 кв.м., расположенные на шестом этаже объекта, согласно строительному плану, приведенному в приложении N 2 к договору (т.1,л.д.17).

6-этажное пристроенное административное здание с гаражом-стоянкой к существующему 2-этажному зданию по адресу :Свердловская область, г.Екатеринбург, Верх-Исетский район, ул.Шейнкмана,10, введено в эксплуатацию, что подтверждается разрешением на ввод объекта в эксплуатацию от 09.01.2008 N RU 66302000-1.

На основании замеров площади помещений ЕМУП БТИ 24.03.2008 между сторонами заключено дополнительное соглашение к инвестиционному договору от 09.11.2006 N 8-Д (т.1,л.д.18), согласно которого пункт 1.4 договора изложен в редакции: "Застройщик обязуется после окончания строительства объекта передать инвестору по акту приема-передачи в собственность нежилые помещения NN 3-27,29,30 общей площадью 639,7 кв.м., расположенные на шестом этаже объекта, согласно выписке из технического паспорта при условии выполнения инвестором обязательств по инвестированию строительства, предусмотренных разделом 2 договора".

По акту приема-передачи от 24.03.2008 помещения переданы ответчиком истцу (т.1,л.д.19).

Как следует из уведомления о приостановлении государственной регистрации от 24.10.2008 (т.1,л.д.85), государственная регистрация права собственности истца на спорные помещения приостановлена в связи с отсутствием кадастрового паспорта объекта недвижимости.

В соответствии с п.3.1.7 договора N 8-Д ответчик обязался передать истцу все документы, необходимые для регистрации права собственности истца, в том числе справку о полной уплате истцом сумм инвестирования, сведения, полученные в результате проведенных БТИ обмеров нежилых помещений с учетом сведений о фактической площади нежилых помещений в виду копии технического паспорта БТИ.

Письмом от 18.02.2008 генеральный директор ОАО "АТС-50" Лощенко В.Л. известил ЕМУП БТИ о том, что вся документация по предприятию ОАО "АТС-50" с 26.02.2007 подписывается лично им, просит считать недействительной документацию, подписанную другими лицами (т.1,л.д.72).

Истец, полагая, что у него возникло право собственности на спорные помещения, регистрацию которого он не имеет возможности осуществить в связи с непредоставлением ответчиком кадастрового паспорта объекта, обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

ОАО "АТС-50" считает, что договор от 09.11.2006 N 8-Д не является инвестиционным договором, и должен расцениваться как договор долевого участия в строительстве. Ввиду отсутствия государственной регистрации договора он не считается заключенным в соответствии с требованиями Закона "Об участии в долевом строительстве_", поэтому ОАО "АТС-50" обратилось со встречным иском о признании договора N 8-Д незаключенным.

При исследовании материалов дела апелляционный суд пришел к выводу, что решение суда не подлежит отмене по следующим основаниям.

Согласно ч.1 ст.218 ГК РФ право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст.432 ГК РФ).

В соответствии с п.1 ст.8 ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора.

В силу требований ст.6 данного Федерального закона инвесторы имеют равные права на осуществление инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений, самостоятельное определение объемов и направлений капитальных вложений, а также заключение договоров с другими субъектами инвестиционной деятельности, владение, пользование и распоряжение объектами капитальных вложений и результатами осуществленных капитальных вложений.

Под объектами капитальных вложений в Российской Федерации понимаются находящиеся в частной, государственной, муниципальной и иной форме собственности различные виды вновь создаваемого и (или) модернизируемого имущества (ст.3 ФЗ "Об инвестиционной деятельности_").

Согласно ст.4 вышеназванного Федерального закона субъектами инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, являются инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи объектов капитальных вложений и другие лица.

Инвесторы могут быть пользователями объектов капитальных вложений (п.5 ст.4 ФЗ "Об инвестиционной деятельности_").

Не состоятелен довод ОАО "АТС-50" о том, что ЗАО "ИнТ" не является субъектом инвестиционной деятельности со ссылкой на п.2 ст.4 ФЗ "Об инвестиционной деятельности_".

В соответствии с п.2 ст.4 ФЗ "Об инвестиционной деятельности_" инвесторами могут быть физические и юридические лица, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц государственные органы, органы местного самоуправления, а также иные иностранные субъекты предпринимательской деятельности. Однако, этот перечень не является исчерпывающим, поскольку только предусматривает возможность выступать инвесторами в том числе и указанным лицам, не исключая при этом иных юридических лиц.

Как следует из инвестиционного договора от 09.11.2006 N 8-Д, его предметом является строительство объекта с последующей передачей в собственность сторон помещений, оплаченных ими.

Договор сторонами исполнен: спорные помещения переданы обществу "ИнТ" и оплачены им. Доказательств иного не представлено в порядке ст.65 АПК РФ.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что договор от 09.11.2006 N 8-Д является инвестиционным договором, поскольку сторонами согласованы все существенные условия для договоров данного вида.

Для инвестиционного договора действующим законодательством не предусмотрена государственная регистрация, поэтому он считается заключенным с момента получения лицом, направившим оферту, ее акцепта в соответствии с п.1 ст.433 ГК РФ.

Судом первой инстанции правомерно не принят во внимание довод ОАО "АТС-50" о том, что этот договор является договором долевого участия, правоотношения по которому регулируются Законом "Об участии в долевом строительстве_", и считается незаключенным ввиду отсутствия государственной регистрации.

Согласно ст.27 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" действие закона распространяется только на отношения, связанные с привлечением денежных средств участников долевого участия строительства для строительства объектов, разрешение на строительство которых получено после 1 апреля 2005 года. Поскольку впервые закон был опубликован в "Российской газете" 31.12.2004, действие его не распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие (ч.1 ст.4 ГК РФ).

Согласно п.4 Примерного положения о порядке выдачи разрешений на выполнение строительно-монтажных работ, утвержденного приказом Министерства архитектуры, строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 03.06.1992 N 131, разрешение на выполнение строительно-монтажных работ подразделяется на два вида: разрешение на выполнение всех строительно-монтажных работ по объекту; разрешение на выполнение отдельных видов строительно-монтажных работ (подготовительные работы, земляные работы по устройству котлованов, прокладка коммуникаций, устройство фундаментов).

Разрешение на выполнение строительно-монтажных работ по объектам производственного и непроизводственного назначения выдается заказчику (застройщику) на основании решения территориальных органов исполнительной власти о строительстве (реконструкции, расширении) объекта, разрешение выдается органами Государственного архитектурно-строительного надзора Российской Федерации (п.2 Положения).

18.06.2004 ОАО "АТС-50" выдано разрешение на выполнение строительно-монтажных работ N 84 (т.2,л.д.84).

Постановлением Главы города Екатеринбурга от 15.04.2004 N 404-о обществу "АТС-50" продлен сроком на 5 лет для завершения строительства административного здания со стоянкой автомашин в подвальном этаже по ул.Шейнкмана,10 договор аренды земельного участка от 05.01.1998 N 30-ви (т.2,л.д.83).

Как следует из подпункта 4 п.2 данного постановления, строительство объекта должно быть завершено в срок до 31.12.2004 по согласованной проектной документации.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции правомерно не принят во внимание довод ОАО "АТС-50" о том, что разрешение на строительство было получено им только в апреле 2006 года (т.2,л.д.70).

Доводы ОАО "АТС-50" об отсутствии оплаты спорных помещений со стороны ЗАО "ИнТ" в рамках договора N 8-Д отклоняются.

Пунктом 3 соглашения о расторжении договора долевого участия в строительстве N 1-Д от 12.08.2004 предусмотрено, что застройщик (ОАО "АТС-50") обязуется вернуть дольщику (ЗАО "ИнТ") в течение пяти дней с момента подписания настоящего соглашения все денежные средства, уплаченные последним по договору N 1-Д.

В пункте 5 этого соглашения стороны установили, что обязательства застройщика по возврату денежных средств дольщику, указанные в п.3 соглашения, могут быть прекращены зачетом в счет обязательств дольщика по внесению платежей, которые будут вытекать из договора , заключаемого в соответствии с п.4 соглашения.

На основании вышеуказанных условий соглашения ЗАО "ИнТ" письмом от 31.08.2007 N 292 известило ОАО "АТС-50" о зачете денежных средств, уплаченных по договору N 1-Д в счет оплаты помещений по договору N 8-Д (т.1,л.д.21). Данное письмо получено ЗАО "АТС-50" 31.08.2007.

Оплата помещений в сумме 15 868 747,80 руб. подтверждается справкой ОАО "АТС-50" от 24.03.2008 (т.1,л.д.20), платежными поручениями актами о проведении зачетов взаимных требований, актами сверки взаимных расчетов (т.1,л.д.22,71).

Довод ОАО "АТС-50" о том, договор N 1-Д фактически не прекращен ввиду перечисления ЗАО "ИнТ" денежных средств со ссылкой на этот договор после заключения соглашения о расторжении договора от 09.11.2006, противоречит материалам дела, в том числе этому соглашению.

Возврат денежных средств истцу по первоначальному иску, уплаченных им по договору N 1-д, ОАО "АТС-50" не производился, никакие помещения в рамках договора N 1-Д ему не передавались, что представили сторон подтвердили в судебном заседании.

При наличии соглашения сторон о зачете денежных средств, уплаченных по договору N 1-Д в счет оплаты спорных помещений по договору N 8-Д указание в платежных поручениях как на основание платежа "Договор N 1-Д от 12.08.2004" после расторжения договора N 1-Д не свидетельствует о том, что договор N 1-Д продолжает действовать и об исполнении обязательств по этому договору.

Следовательно, суд первой инстанции правомерно удовлетворил первоначальный иск на основании ст.218 ГК РФ и отказал в удовлетворении встречного иска.

Учитывая изложенное, решение суда отмене не подлежит.

Госпошлина по апелляционной жалобе относится на заявителя согласно ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст.258,266,268,269,271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 09.04.2009 по делу N А60-40044/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет - сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Г.Л. Панькова

Судьи

Л.Ф. Виноградова Ю.В. Скромова