Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 августа 2008 г. N 17АП-5347/08

г. Пермь

19 августа 2008 г.

Дело N А71-3122/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 13 августа 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 августа 2008 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуляковой Г.Н.,

судей Богдановой Р.А., Сафоновой С.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Якимовой Е.В.,

при участии:

от заявителя ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" - Мухаметдинов И.Г. (дов. от 25.09.2008 года); Носков Д.П. (дов. от 25.09.2008 года);

от заинтересованного лица Межрайонной ИФНС России N 9 по Удмуртской Республике - Карнаухова И.О. (дов. от 15.01.2007 года),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания"

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 11.06.2008 года

по делу N А71-3122/2008,

принятое судьей Зориной Н.Г.,

по заявлению ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания"

к Межрайонной ИФНС России N 9 по Удмуртской Республике,

о признании частично незаконным решения налогового органа,

установил:

В арбитражный суд обратилось ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России N 9 по Удмуртской Республике N 4 от 15.01.2008 года, измененного решением УФНС России по Удмуртской Республики N 24-12/03372 от 19.03.2008 года, в части исчисления пеней за несвоевременную уплату НДС в размере 923 849,91 руб.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 11.07.2008 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Общество обратилось с апелляционной жалобой, согласно которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив заявленные требования, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права.

В качестве доводов в апелляционной жалобе указано, что в спорный период, до вступления в силу ст. 162.1 НК РФ, налоговое законодательство не регулировало возникшие, в рассматриваемом случае, правоотношения. Поскольку ОАО "Удмуртэнерго" (реорганизованная организация) уплатило в бюджет сумму НДС с поступивших авансов и не возместило ее, то на момент принятия к вычету указанных сумм НДС налогоплательщиком ущерб бюджету не причинен, казна потерь не понесла. Следовательно, начислением пеней за неуплату налога за январь-октябрь 2005 года, нарушаются права Общества и без того ущемленные, поскольку оно за счет собственных средств, не получив НДС с авансов от ОАО "Удмуртэнерго", уплатило НДС с авансов в бюджет в ноябре 2005 года. По мнению налогоплательщика, принцип уплаты НДС в соответствии с п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ соблюден, независимо от того, что операция, направленная на реализацию товаров, совершена поэтапно двумя субъектами.

Представители налогоплательщика поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель налогового органа возразил против доводов, изложенных в апелляционной жалобе по мотивам указанным в письменном отзыве. В частности, в связи с тем, что налогоплательщик НДС с авансовых платежей по переданной кредиторской задолженности был исчислен только в ноябре 2005 года, то и право на налоговые вычеты возникает в том же периоде, а не в январе-октябре 2005 года. В нарушение ст. 162.1 НК РФ Общество не увеличило налоговую базу на сумму авансовых платежей в счет предстоящих поставок, полученных в порядке правопреемства от реорганизованной (реорганизуемой) организации. То обстоятельство, что ОАО "Удмуртэнерго" уплачена сумма НДС с авансов в бюджет и оно не воспользовалось правом на вычет, ничем не подтвержден. Кроме того, исполнение обязательств одной организацией не влияет на данную обязанность другого субъекта.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в соответствии со ст.ст. 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для его отмены.

Из материалов дела следует, что Межрайонной ИФНС N 9 по Удмуртской Республике проведена выездная налоговая проверка в отношении ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" по результатам которой вынесено оспариваемое в части решение N 4 от 15.01.2008 года, в том числе о исчислении пеней за несвоевременную уплату НДС в сумме 923 849,91 руб. (л.д. 139-174 т. 1).

Основанием для начисления пеней явились выводы Инспекции о том, что в налоговые периоды (январь-октябрь 2005 года) налогоплательщиком были заявлены налоговые вычеты по НДС по счетам-фактурам, оформленным до 01.01.2005 года по контрагентам, по которым согласно разделительному балансу кредиторская задолженность была передана заявителю. Завышение налоговых вычетов повлекло за собой неуплату НДС и начисление налогоплательщику пени за несвоевременную уплату НДС.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Удмуртской Республике от 19.03.2008 года N 24-12/03372 по апелляционной жалобе ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" решение налоговой инспекции от 15.01.2008 года N 4 было оставлено в данной части без изменения (л.д. 4-6 т. 2).

Не согласившись с указанным решением налогового органа в указанной части, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований Общества, суд первой инстанции указал, что налогоплательщиком не подтверждено право на налоговые вычеты по НДС в сумме 12 883 673,04 руб., в налоговые периоды январь-октябрь 2005 года им НДС уплачен в установленные сроки в меньшем размере, следовательно, на сумму недоимки правомерно исчислены пени.

Данные выводы суда первой инстанции являются верными, подтверждаются материалами дела и соответствуют действующему законодательству.

Из материалов дела следует, что общим собранием акционеров ОАО "Удмуртэнерго", было принято решение от 30.06.2004 года о реорганизации ОАО "Удмуртэнерго" посредством выделения из состава организации четырех акционерных обществ, в том числе, ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" (л.д. 11-15 т. 2).

Государственная регистрация вновь созданного общества - ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания" произведена 01.01.2005 года.

В соответствии с разделительным балансом Обществу была передана кредиторская задолженность на сумму 71 795 540,90 руб., которая являлась денежными средствами, полученными ОАО "Удмуртэнерго" в счет последующей поставки электрической и тепловой энергии от потребителей (авансы), без учета НДС в сумме 12 924 933,37 руб., также полученного ОАО "Удмуртэнерго" от потребителей (л.д. 7-10 т. 2).

Поскольку в период с января по октябрь 2005 года произведена реализация, налогоплательщиком заявлены налоговые вычеты по НДС по данным операциям в размере 12 883 673,04 руб. с сумм авансовых платежей, составляющих кредиторскую задолженность, переданную по разделительному балансу (л.д. 85 т. 1).

На основании Федерального закона N 118-ФЗ от 22.07.2005 года глава 21 НК РФ дополнена ст. 162.1, устанавливающей особенности уплаты НДС при реорганизации организации, которой возложена обязанность по уплате НДС с авансов на правопреемника, в связи с чем, в ноябре 2005 года Общество уплатило в бюджет НДС в сумме 12 924 933,37 руб.

Суд первой инстанции сделал верный вывод об обоснованности исчисления пеней за несвоевременную уплату НДС налогоплательщиком за период с января по октябрь 2005 года.

Согласно ст. 173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных ст. 171 НК РФ (в том числе налоговых вычетов, предусмотренных п. 3 ст. 172 НК РФ), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со ст. 166 НК РФ и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с настоящей главой.

Уплата налога по операциям, признаваемым объектом налогообложения, на территории Российской Федерации производится по итогам каждого налогового периода исходя из фактической реализации (передачи) товаров (выполнения, в том числе для собственных нужд, работ, оказания, в том числе для собственных нужд, услуг) за истекший налоговый период не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено главой 21 НК РФ (ст. 174 НК РФ).

Порядок определения и применения налоговых вычетов установлен ст. ст. 171, 172 НК РФ.

Согласно п. 8 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на суммы налога, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Как установлено судом, подтверждается материалами дела и не оспаривается налоговым органом, до момента окончания реорганизации ОАО "Удмуртэнерго" исчислило и уплатило в бюджет НДС в сумме 12 924 933,37 руб. с авансов, полученных в счет предстоящих поставок.

Статьей 162.1 НК РФ, введенной Федеральным законом от 22.07.2005 года N 118-ФЗ, вступающим в силу с 01.09.2005 и распространяющим свое действие на правоотношения, возникшие с 01.01.2005, установлены особенности обложения НДС при реорганизации организаций.

В соответствии с п. 1 ст. 162.1 НК РФ при реорганизации организации в форме выделения вычетам у реорганизованной (реорганизуемой) организации подлежат суммы налога, исчисленные и уплаченные ею с сумм авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае перевода долга при реорганизации на правопреемника (правопреемников) по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав.

Вычеты сумм налога, указанных в настоящем пункте, производятся в полном объеме после перевода долга на правопреемника (правопреемников) по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав.

Согласно п. 2 ст. 162.1 НК РФ при реорганизации организации в форме выделения налоговая база правопреемника (правопреемников) увеличивается на суммы авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), полученных в порядке правопреемства от реорганизованной (реорганизуемой) организации и подлежащих учету у правопреемника (правопреемников).

Таким образом, при реорганизации в форме выделения реорганизуемая организация после перевода долга по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав, на правопреемника (правопреемников) принимает к вычету налог на добавленную стоимость, исчисленный и уплаченный ею с сумм авансовых платежей в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг). Правопреемник же обязан вновь начислить НДС на указанные суммы авансовых платежей в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), полученных в порядке правопреемства от реорганизованной (реорганизуемой) организации, и, как следствие, уплатить его в бюджет.

Поскольку в спорный период налоговым законодательством не регулировался порядок исчисления и уплаты НДС при реорганизации организации по обязательствам, с учетом полученных авансов до окончания реорганизации и передачи обязанности по поставке на правопреемника, на Общество не возлагается обязанность по уплате налога с сумм авансовых платежей в счет предстоящих поставок.

В данной части спор отсутствует, в связи с чем, оспариваемым решением НДС не доначислялся.

П. 6 ст. 172 НК РФ установлено, что вычеты сумм налога, указанных в п. 8 ст. 171 НК РФ, производятся с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Между тем, право на налоговый вычет с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), как до введения ст. 162.1 НК РФ, так и после, возникает у налогоплательщика только при соблюдении двух условий. Во-первых, налогоплательщиком должна быть исчислена в налоговой декларации сумма налога с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), что соответствует и требованиям ст. 154 НК РФ о порядке исчисления налоговой базы: при получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога. Во-вторых, соответствующие товары (работы, услуги) должны быть отгружены.

Налогоплательщиком не оспаривается факт неисчисления налога с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг) в спорный период.

При этом, в соответствии с п. 8 ст. 171 НК РФ в редакции, действующей в спорный период, вычетам подлежат суммы налога, исчисленные и уплаченные налогоплательщиком с сумм авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Таким образом, поскольку в указанный период Общество, не исчислило и не уплатило НДС с суммы авансов, в связи с отсутствием данной обязанности, у него отсутствовало и право на предъявление налога к вычету в январе-октябре 2005 года по названным поставкам.

В соответствии со ст. 75 НК РФ пеней признается установленная денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

Учитывая, что налогоплательщиком не подтверждено право на налоговые вычеты по НДС в сумме 12 883 673,04 руб. в налоговые периоды с января по октябрь 2005 года, фактически налог с авансов исчислен и уплачен в ноябре 2005 года и в этот же период возникло право на получение вычета, следовательно, на сумму недоимки правомерно исчислены пени.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, решение налогового органа в указанной части принято законно и обоснованно.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод налогоплательщика о соблюдении порядка получения налогового вычета одновременно двумя субъектами, поскольку, как указано выше, законодателем установлено одинаковое правовое регулирование по применению налогового вычета с сумм авансовых платежей, действовавшего до введения в действие ст. 162.1 НК РФ и после: возможность его применения только после исчисления налога к уплате в бюджет.

Согласно ст. 57 Конституции Российской Федерации, ст. 23 НК РФ каждый налогоплательщик обязан самостоятельно уплачивать законно установленные налоги.

Факт уплаты налога с авансовых платежей ОАО "Удмуртэнерго" не может являться основанием для предоставления налогового вычета по НДС ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания". В силу ст. 162.1 НК РФ ОАО "Удмуртэнерго" имеет право на налоговый вычет указанных сумм.

Из представленных по делу доказательств следует, что в порядке правопреемства суммы авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) получены от реорганизованной (реорганизуемой) организации без НДС. Следовательно, право на налоговый вычет у заявителя, до уплаты налога с авансов в бюджет, отсутствует.

То обстоятельство, что ОАО "Удмуртэнерго" не использовало свое право на вычет, также не влечет за собой возникновение права на налоговый вычет у ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания", поскольку в рассматриваемом случае после реорганизации имеет место самостоятельный порядок налогообложения двух отдельных налогоплательщиков, и образование переплаты у одного из них никаким образом не влияет на наличие недоимки, и, следовательно, начисление пени в отношении второго.

Отсутствие в спорные налоговые периоды в законодательстве прямой нормы, позволяющей ОАО "Удмуртэнерго" возместить уплаченный с авансовый платежей НДС, не порождает право заявителя на указанный налоговый вычет без соблюдения требований ст. ст. 171, 172 НК РФ.

Также следует отметить, что отсутствие факта причинения ущерба бюджету, в рассматриваемом случае, не имеет правового значения, поскольку, согласно диспозиции ст. 75 НК РФ, пени исчисляются и подлежат уплате налогоплательщиком своевременно не уплатившим налог в бюджет.

На основании изложенного, решение суда первой инстанции отмене не подлежит.

Согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 11.06.2008 года оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Г.Н.Гулякова

Судьи

Р.А.Богданова С.Н.Сафонова