Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2009 г. N 19АП-3493/09

"20" июля 2009 г.

Дело N А14-5455-2007

29/7б Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июля 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 20 июля 2009 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Барковой В.М.,

судей Потихониной Ж.Н.,

Седуновой И.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем

Гусевой Е.В.,

при участии:

от ООО "Компания АВ": Севастьянов А.Д., представитель, доверенность N 0128 от 28.01.2009 г., паспорт серии 2004 N 215884 выдан Северным ОВД Коминтерновского района г. Воронежа 29.03.2004 г.;

от конкурсного управляющего ООО "Воронежская Молочная Компания" Феоктистова Е.И.: Кафтанатий А.И., представитель, доверенность N 04 от 01.06.2009 г., паспорт серии 2005 N 504525 выдан Ленинским РОВД г. Воронежа 18.08.2005 г.; Жукова Е.Ю., представитель, доверенность б/н от 10.07.2009 г., паспорт серии 2003 N 472982 выдан Левобережным РУВД г. Воронежа 15.01.2003 г.

от Попова Ю.А.: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Воронежская Молочная Компания" Феоктистова Е.И. на определение Арбитражного суда Воронежской области от 19.05.2009г. о включении в реестр требований кредиторов по делу N А14-5455-2007/29/7б о несостоятельности (банкротстве) ООО "Воронежская Молочная Компания" (судья В.В. Домарева)

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 10.01.2008г. общество с ограниченной ответственностью "Воронежская Молочная Компания" (далее - ООО "Воронежская Молочная Компания" или должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим назначен Феоктистов Е.И.

ООО "Компания АВ" 06.05.2009г. обратилось в арбитражный суд с заявлением об установлении задолженности в размере 1 444 695, 98 руб., установленной определениями Арбитражного суда Воронежской области от 17.11.2008г., 10.02.2009г., с учетом положений, предусмотренных статьей 138 Закона о банкротстве об обязательствах, обеспеченных залогом имущества должника.

Определением суда от 07.05.2009г. заявление ООО "Компания АВ" принято к производству, судебное разбирательство назначено на 19.05.2009г.

Определением суда от 12.05.2009г. установлено требование Попова Ю.А. в сумме 3 990 руб. расходов по уплате госпошлины, признано подлежащим удовлетворению в порядке п. 4 ст. 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". В отдельное производство выделен вопрос об установлении требования Попова А.Ю. в размере 3 990 руб. с учетом положений, предусмотренных ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" об обязательствах, обеспеченных залогом имущества должника. Вопрос об установлении требования Попова А.Ю. в размере 3 990 руб. и заявление ООО "Компания АВ" об установлении задолженности в размере 1 444 695, 98 руб., установленной определениями Арбитражного суда Воронежской области от 12.05.2009г., 17.11.2008г., 10.02.2009г. соответственно, к ООО "Воронежская Молочная Компания" с учетом положений, предусмотренных ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" об обязательствах, обеспеченных залогом имущества должника, объединены в одно производство для совместного их рассмотрения и назначены к рассмотрению на 19.05.2009г.

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 19.05.2009г. требование ООО "Компания АВ" в сумме 1 431 981, 98 руб., в том числе: 1 149 990, 74 руб. основного долга, 260 874, 60 руб. процентов за пользование кредитом, 17 391, 66 руб. комиссии за ведение ссудного счета, 3 724, 98 руб. пени за несвоевременную уплату процентов и комиссии за ведение ссудного счета, включенное в реестр требований кредиторов ООО "Воронежская Молочная Компания" на основании определений суда от 17.11.2008г., 10.02.2009г., признано обеспеченным залогом имущества должника.

В признании требований ООО "Компания АВ", Попова А.Ю. к ООО "Воронежская Молочная Компания" в сумме 12 714 руб., 3 990 руб. расходов по уплате госпошлины соответственно подлежащими удовлетворению с учетом положений, предусмотренных ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" об обязательствах, обеспеченных залогом имущества должника, в соответствии с договором залога N 87/ЗДИ-2004 от 28.12.2004г отказано.

Не согласившись с определением суда в части признания требования ООО "Компания АВ" в сумме 1 431 981, 98 руб., в том числе: 1 149 990, 74 руб. основного долга, 260 874, 60 руб. процентов за пользование кредитом, 17 391, 66 руб. комиссии за ведение ссудного счета, 3 724, 98 руб. пени за несвоевременную уплату процентов и комиссии за ведение ссудного счета, включенного в реестр требований кредиторов ООО "Воронежская Молочная Компания" на основании определений суда от 17.11.2008г., 10.02.2009г., обеспеченным залогом имущества должника, конкурсный управляющий ООО "Воронежская Молочная Компания" Феоктистов Е.И. обратился с апелляционной жалобой, в которой ссылается на неправильное применение норм материального права.

Определение суда первой инстанции в части отказа в признании требований ООО "Компания АВ", Попова А.Ю. к ООО "Воронежская Молочная Компания" в сумме 12 714 руб., 3 990 руб. расходов по уплате госпошлины соответственно подлежащими удовлетворению с учетом положений, предусмотренных ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" об обязательствах, обеспеченных залогом имущества должника, в соответствии с договором залога N 87/ЗДИ-2004 от 28.12.2004г., заявителем апелляционной жалобы не оспаривается.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть определения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

На основании изложенного, с учетом отсутствия возражений со стороны иных участников против частичного рассмотрения определения, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части.

Представители конкурсного управляющего в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, полагая определение в оспариваемой части незаконным и подлежащим отмене.

Представитель ООО "Компания АВ" в судебном заседании возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, полагая определение в оспариваемой части законным и обоснованным.

Представитель Попова Ю.А. в судебное заседание не явился. В материалах дела имеются сведения о надлежащем извещении указанного лица о месте и времени судебного заседания.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие представителя Попова Ю.А.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 14.07.2009г. по 17.07.2009г.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 17.07.2009г. по 20.07.2009г.

Суд, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителей конкурсного управляющего и ООО "Компания АВ", считает определение суда первой инстанции в оспариваемой конкурсным управляющим части подлежащим частичной отмене.

Арбитражный суд Воронежской области, удовлетворяя требования ООО "Компания АВ" в оспариваемой конкурсным управляющим части, исходил из:

- определения Арбитражного суда Воронежской области от 03.12.2007г., которым установлено требование ОАО "Банк УРАЛСИБ" в сумме 238 848, 66 руб., в том числе: 221 176, 29 руб. процентов за пользование за пользование кредитом, 14 745, 10 руб. комиссии за ведение ссудного счета, 2 927, 27 руб. пени за несвоевременную уплату процентов и комиссии за ведение ссудного счета, признано подлежащим удовлетворению в третью очередь, а также включению в реестр требований кредиторов ООО "Воронежская молочная компания".

- определения Арбитражного суда Воронежской области от 17.11.2008г., которым в рамках дела о банкротстве ООО "Воронежская Молочная Компания" на основании п.1 ст.365 ГК РФ произведена замена кредитора - ОАО "Банк УРАЛСИБ", на ООО "Компания АВ" с суммой требования 238 510, 03 руб., в том числе: 221 176, 29 руб. проценты за пользование кредитом, 14 745, 10 руб. комиссия за ведение ссудного счета, 2 588, 64 руб. пени за несвоевременную уплату процентов и комиссии за ведение ссудного счета.

Оценивая определение от 10.02.2009г., суд первой инстанции посчитал, что указанным судебным актом установлено и признано подлежащим удовлетворению в третью очередь, а также включению в реестр требований кредиторов ООО "Воронежская молочная компания" требование ООО "Компания АВ" в сумме 1 206 185, 95 руб., в том числе: 1 149 990, 74 руб. основной долг, 39 698, 31 руб. проценты за пользование кредитом, 2 646, 56 руб. комиссия за ведение ссудного счета, 1 136, 34 руб. пени за несвоевременную уплату процентов и комиссии за ведение ссудного счета, 12 714 руб. расходы по уплате госпошлины.

Судом первой инстанции также установлено, что на основании договора о кредитной линии N 87/КЛ-2004 от 28.12.2004г. ОАО АКБ "Автобанк-Никойл" (правопредшественник ОАО "Банк УРАЛСИБ") предоставил ООО "Воронежская Молочная Компания" кредит в сумме 1 500 000,0 руб. на срок до 27.12.2005г. под 16 процентов годовых (п.п.3.1, 3.2,3.5 договора).

В обеспечение исполнения обязательств по договору о кредитной линии N 87/КЛ-2004 от 28.12.2004г. между ОАО АКБ "Автобанк-Никойл" (правопредшественник ОАО "Банк УРАЛСИБ") (залогодержатель) и ООО "Воронежская Молочная Компания" (залогодатель) заключен договор залога N 87/ЗДИ-2004 от 28.12.2004г. движимого имущества согласно приложению N 1 к указанному договору.

Удовлетворяя требования ООО "Компания АВ" в оспариваемой части, суд первой инстанции руководствовался пунктом 4 статьи 134, пунктом 2 статьи 138 Закона о банкротстве, согласно которым требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.

Вместе с тем, Арбитражным судом Воронежской области не учтено следующее.

Определением суда от 10.02.2009г. на дату открытия в отношении должника конкурсного производства (10.01.2008г.) установлено требование ООО "Компания АВ" к ООО "Воронежская Молочная Компания" в сумме 1 206 185, 95 руб., в том числе: 1 149 990, 74 руб. основной долг, 39 698, 31 руб. проценты за пользование кредитом, 2 646, 56 руб. комиссия за ведение ссудного счета, 1 136, 34 руб. пени за несвоевременную уплату процентов и комиссии за ведение ссудного счета, 12 714 руб. расходы по уплате госпошлины и признано подлежащим удовлетворению в порядке п. 4 ст. 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

При этом Арбитражный суд Воронежской области в оспариваемом определении ошибочно посчитал установленным факт включения 1 206 185, 95 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Воронежская молочная компания" (л.д. 69).

Согласно пункту 1 статьи 142 Закона о банкротстве реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Поскольку сообщение о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Воронежская Молочная Компания" и об открытии конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим в "Российской газете" 02.02.2008г. N 22 (4579), а с требованием заявитель обратился в арбитражный суд 31.12.2008г., то есть после закрытия реестра требований кредиторов должника, постольку определением суда от 10.02.2009г. требование ООО "Компания АВ" к ООО "Воронежская Молочная Компания" установлено на дату открытия в отношении должника конкурсного производства (10.01.2008г.) в сумме 1 206 185, 95 руб. и признано подлежащим удовлетворению в порядке пункта 4 статьи 142 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции, посчитав вышеуказанное требование включенным в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Воронежская молочная компания", в нарушение положений статьи 138 Закона о банкротстве пришел к выводу о том, что задолженность должника перед ООО "Компания АВ" подлежит удовлетворению за счет имущества, обеспеченного залогом, чем фактически признал его внеочередным кредитором.

Тогда как положения указанной нормы Закона применимы лишь при условии включения кредитора в реестр требований должника.

В соответствии с пунктом 4 статьи 142 Закона о банкротстве требования конкурсных кредиторов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, удовлетворяются за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника.

Поскольку требования ООО "Компания АВ" как кредитора должника в размере 1 193 471 руб. 95 коп. (1 206 185, 95 руб. - 12 714 руб.) заявлены по истечении установленного Законом срока, определением от 10.02.2009г. судом применены положения пункта 4 статьи 142 Закона о банкротстве и ООО "Компания АВ" в реестр требований должника с указанной суммой не включено, постольку отсутствовали основания для применения статьи 138 Закона о банкротстве и признания общества внеочередным кредитором по сумме 1 193 471 руб. 95 коп.

Во включении в реестр требований кредиторов 1 193 471 руб. 95 коп. следовало отказать.

На основании вышеизложенного, определение Арбитражного суда Воронежской области от 19.05.2009г. подлежит отмене в части признания требования ООО "Компания АВ" в сумме 1 193 471 руб. 95 коп., в том числе: 1 149 990, 74 руб. основной долг, 39 698, 31 руб. проценты за пользование кредитом, 2 646, 56 руб. комиссия за ведение ссудного счета, 1 136, 34 руб. пени за несвоевременную уплату процентов и комиссии за ведение ссудного счета, включенного в реестр требований кредиторов ООО "Воронежская Молочная Компания" на основании определения суда от 10.02.2009г., обеспеченным залогом имущества должника.

В части признания обеспеченных залогом имущества должника требований ООО "Компания АВ" в размере 238 510, 03 руб., в том числе: 221 176, 29 руб. проценты за пользование кредитом, 14 745, 10 руб. комиссия за ведение ссудного счета, 2 588, 64 руб. пени за несвоевременную уплату процентов и комиссии за ведение ссудного счета, включенных в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Воронежская Молочная Компания" на основании определения суда от 03.12.207г. и определения от 17.11.2008г. о замене кредитора ОАО "Банк УРАЛСИБ" на ООО "Компания АВ" определение Арбитражного суда Воронежской области от 19.05.2009г. подлежит оставлению без изменения.

Исходя из положений пункта 15 Информационного Письма Президиума ВАС РФ N 91 от 25.05.2005г. при подаче апелляционных и кассационных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса РФ, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 16, 17, 110, 112, 258, 266 - 268, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Воронежской области от 19.05.2009г. по делу N А14-5455-2007/29/7б в части признания требования ООО "Компания АВ" в сумме 1 193 471 руб. 95 коп., в том числе: 1 149 990, 74 руб. основной долг, 39 698, 31 руб. проценты за пользование кредитом, 2 646, 56 руб. комиссия за ведение ссудного счета, 1 136, 34 руб. пени за несвоевременную уплату процентов и комиссии за ведение ссудного счета, включенного в реестр требований кредиторов ООО "Воронежская Молочная Компания" на основании определения суда от 10.02.2009г., обеспеченным залогом имущества должника - отменить.

В удовлетворении заявления ООО "Компания АВ" о признании требования в сумме 1 193 471 руб. 95 коп. обеспеченным залогом имущества в соответствии с договором залога от 28.12.2008г. должника и подлежащего удовлетворению с учетом положений, предусмотренных статьей 138 Закона о банкротстве - отказать.

В части признания обеспеченных залогом имущества должника требований ООО "Компания АВ" в размере 238 510, 03 руб., в том числе: 221 176, 29 руб. проценты за пользование кредитом, 14 745, 10 руб. комиссия за ведение ссудного счета, 2 588, 64 руб. пени за несвоевременную уплату процентов и комиссии за ведение ссудного счета, включенных в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Воронежская Молочная Компания" на основании определения суда от 03.12.2007г. и определения от 17.11.2008г. о замене кредитора ОАО "Банк УРАЛСИБ" на ООО "Компания АВ" определение Арбитражного суда Воронежской области от 19.05.2009г. по делу N А14-5455-2007/29/7б - оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий судья:

В.М. Баркова

Судьи

Ж.Н. Потихонина И.Г. Седунова