Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 сентября 2008 г. N 19АП-3813/08

15.09.2008 г.

дело N А48-4979/07-16б

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 12.09.2008г.

Постановление в полном объеме изготовлено 15.09.2008г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Безбородова Е.А.

судей Колянчиковой Л.А.

Барковой В.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ситниковой А.Ю.,

при участии:

от ФНС России в лице ИФНС России по Заводскому району г.Орла: Рукавицын С.В., специалист 1 разряда, доверенность N 1 от 10.01.2008г.,

от ООО "Ниагара": представитель не явился, извещен надлежаще,

от временного управляющего ООО "Ниагара": представитель не явился, извещен надлежаще,

представитель собрания кредиторов Фоменко И.А.: не явился, извещен надлежаще,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФНС России в лице ИФНС России по Заводскому району г.Орла на определение Арбитражного суда Орловской области от 09.07.2008 года по делу N А48-4979/07-16б (председательствующего Игнатовой Н.И., судей Химичева В.А., Юдиной А.Н.) по заявлению ИФНС России по Заводскому району г. Орла о признании общества с ограниченной ответственностью "Ниагара" несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

ФНС России в лице ИФНС России по Заводскому району г. Орла (далее - ИФНС России по Заводскому району г. Орла, уполномоченный орган) обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Ниагара" (далее - ООО "Ниагара", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Орловской области от 09.07.2008 года производство по делу было прекращено.

Не согласившись с данным определением, ИФНС России по Заводскому району г. Орла обратилась в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

В судебном заседании представитель ИФНС России по Заводскому району г.Орла доводы апелляционной жалобы поддержал, считает обжалуемое определение незаконным и необоснованным, просит суд его отменить.

Представители ООО "Ниагара", временного управляющего ООО "Ниагара", собрания кредиторов ООО "Ниагара" в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие неявившихся лиц.

Выслушав объяснения представителя ФНС России в лице ИФНС России по Заводскому району г.Орла, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта. При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, определением арбитражного суда от 14.01.2008г. в отношении ООО "Ниагара" введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим утвержден Меркулов Я.В.

Возбуждение дела о несостоятельности (банкротстве) должника инициировано заявителем в связи с наличием у ООО "Ниагара" задолженности по обязательным платежам, просрочка исполнения которых составляет более трех месяцев.

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции, временным управляющим представлен отчет о проведении процедуры наблюдения и ходатайство на основании решения собрания кредиторов от 10.06.2008г. о признании должника несостоятельным (банкротом) по признакам отсутствующего должника. Временный управляющий представил доказательства, подтверждающие понесенные им расходы в ходе процедуры наблюдения, кроме того пояснил, что должник не имеет источника для покрытия расходов по делу о банкротстве, имущества у должника не выявлено, по месту нахождения должника имущество, органы управления и руководитель должника не обнаружены, акт выхода на место не составлялся.

Рассмотрев представленный временным управляющим отчет, арбитражный суд первой инстанции, пришел к выводу о том, что на основании пункта 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса РФ производство по делу подлежит прекращению.

Суд апелляционной инстанции считает вывод арбитражного суда первой инстанции соответствующим законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии с пунктом 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 67 от 20.12.2006г. "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращения недействующих юридических лиц" одновременно с заявлением о признании банкротом отсутствующего должника по смыслу статьи 39 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в системном истолковании с положениями п.п. 1, 3 ст. 59 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и статьи 21.1 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" уполномоченный орган представляет доказательства, обосновывающие вероятность обнаружения в достаточном объеме имущества, за счет которого могут быть покрыты расходы по делу о банкротстве, полностью или частично погашена задолженность по обязательным платежам; а также доказательства, обосновывающие вероятность поступления в конкурсную массу имущества вследствие привлечения к ответственности лиц, несущих субсидиарную ответственность по обязательствам должника, или вследствие оспаривания сделок должника.

Из представленных в материалы доказательств, суд первой инстанции обоснованно установил факт отсутствия у ООО "Ниагара" имущества и денежных средств, за счет которых возможно погашение судебных расходов в связи с делом о банкротстве и правомерно пришел к выводу о наличии у должника признаков отсутствующего должника, предусмотренных ст.230 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Так согласно ст.230 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве, подлежат применению положения, предусмотренные параграфом 2 "Банкротство отсутствующего должника" гл. XI Закона.

Как следует из материалов дела, в ходе осуществления мероприятий, предусмотренных ФЗ "О несостоятельности (банкротстве), временным управляющим были направлены запросы в государственные органы, с целью поиска имущества предприятия должника. Согласно полученным ответам из указанных органов должник не является собственником какого-либо имущества (Служба по государственному надзору за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники Орловской области - от 21.03.2008г.; Управление ФА кадастра объектов недвижимости по Орловской области - от 15.02.2008г.; ОГУП ОЦ "Недвижимость" - от 12.02.2008г.; Управление Госавтоинспекции УВД Орловской области - от 10.03.2008г.; ТУ Росимущества по Орловской области - от 19.02.2008г.; Управление ФРС по Орловской области - от 18.02.2008г.). Согласно отчета временного управляющего от 05.06.2008г., в ходе наблюдения имущества должника временным управляющим не выявлено. Общая сумма требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов составляла 1071834,86 руб.

Из представленного временным управляющим финансового анализа следует, что возможности погашения всех имеющихся обязательств за счет обращения взыскания на имущество должника не имеется, невозможно восстановить платежеспособность должника, недостаточно денежных средств для погашения расходов по делу о банкротстве.

Согласно представленного бухгалтерского баланса должника за первое полугодие 2007 г. основные средства составляли 0 руб.

Сведений о том, что игровые автоматы, указанные в налоговой декларации за июнь 2007 г. являются собственностью должника, и о месте их нахождения уполномоченным органом суду не представлено.

Из представленного в материалы дела уполномоченным органом протокола осмотра (обследования) от 10.06.2008г., следует, что должник по адресу своего места нахождения не располагается.

Таким образом, исходя из представленных доказательств, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что имущество у должника отсутствует, и это не позволит покрыть все судебные расходы, в том числе расходы на уплату госпошлины, расходы на опубликование сведений в порядке, установленном ст. 28 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", расходы на выплату вознаграждения арбитражному управляющему и оплату лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения исполнения своей деятельности. Бухгалтерская отчетность должником предоставлялась последний раз в 2007 году. В связи с этим, должник отвечает признакам отсутствующего должника, предусмотренным ст. 230 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно пункту 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 67 от 20.12.2006г. "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращения недействующих юридических лиц" при поступлении заявления налогового органа о принудительной ликвидации или о признании юридического лица банкротом, отвечающего признакам недействующего юридического лица, если указанные обстоятельства выясняются в ходе возбужденного по заявлению налогового органа производства по делу о принудительной ликвидации (банкротстве) юридического лица, производство по делу подлежит прекращению на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 67 от 20.12.2006г. "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращения недействующих юридических лиц" если имущества должника недостаточно для покрытия расходов по делу о банкротстве и в дело не поступили заявления иных кредиторов, готовых нести данные расходы, производство по делу о банкротстве подлежит прекращению на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ.

Также, в соответствии с пунктом 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 22 от 22.06.2006г., следует, что в случае, когда недостаточность имущества должника, а также отсутствие или недостаточность финансирования заявителем, арбитражным управляющим или иным лицом процедур банкротства приводят к невозможности их дальнейшего осуществления, дело о банкротстве подлежит прекращению на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ.

Ссылки заявителя апелляционной жалобы на неправильное применение судом первой инстанции п. 61 Постановления Пленума ВАС РФ N 29 от 15.12.2004 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и на то, что бухгалтерская отчетность должником предоставлялась последний раз за 2 квартал 2007 года, подлежат отклонению, так как не опровергают вывода суда первой инстанции о том, что уполномоченным органом и временным управляющим доказательства, обосновывающие вероятность обнаружения в достаточном объеме имущества должника, не представлены. А учитывая, что требования о признании должника несостоятельным (банкротом) иными кредиторами не заявлены, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что производство по настоящему делу подлежит прекращению.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что суд первой инстанции должен был признать должника несостоятельным (банкротом) по признакам отсутствующего должника и ввести в отношении него конкурсное производство в соответствии с решением собрания кредиторов от 10.06.2008г., несостоятелен, так как если имущества должника недостаточно для покрытия расходов по делу о банкротстве и в дело не поступили заявления иных кредиторов, готовых нести данные расходы, производство по делу о банкротстве подлежит прекращению на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ в силу пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 67 от 20.12.2006г. и пункта 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N22 от 22.06.2006г.

Довод заявителя апелляционной жалобы о наличии у налогового органа денежных средств для финансирования процедуры банкротства подлежит отклонению, поскольку при отсутствии у должника имущества проведение процедуры банкротства, не приведет хотя бы к частичному погашению задолженности по обязательным платежам в бюджет, а лишь повлечет дополнительные расходы бюджетных средств. Сам факт наличия у должника задолженности по налогам перед бюджетом не является препятствием для прекращения производства по делу и исключения должника из Единого государственного реестра юридических лиц применительно к статье 21.1 ФЗ от 08.08.01 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Довод заявителя апелляционной жалобы о возможности поступления в конкурсную массу имущества вследствие оспаривания сделок должника, правомерно отклонен судом первой инстанции, как не подтвержденный представленными доказательствами.

Вынося обжалуемое определение и учитывая, что лицом, обратившимся с заявлением о признании должника банкротом, является налоговый орган, а имущества должника для покрытия судебных расходов и расходов по делу нет, исходя из п. 3 ст. 59 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" суд первой инстанции обоснованно взыскал с уполномоченного органа в пользу арбитражного управляющего Меркулова Я.В. 82 296 руб. 69 коп. расходов по делу о банкротстве.

При этом суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии в п.3 ст.59 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае отсутствия у должника средств, достаточных для погашения расходов, предусмотренных п.1 настоящей статьи, заявитель обязан погасить указанные расходы в части, не погашенной за счет имущества должника.

Как следует из п.63 Постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004г. N 29 "О некоторых вопросах практики применения ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в случае отсутствия у ликвидируемого должника достаточных средств для оплаты судебных расходов, в том числе расходов на опубликование соответствующих сведений, а также на вознаграждение арбитражного управляющего и оплату услуг лицам, привлекаемым арбитражным управляющим для обеспечения исполнения своей деятельности, обязанность по уплате соответствующих сумм возлагается арбитражным судом по заявлению арбитражного управляющего на заявителя (п.3 ст.59 Закона о банкротстве).

Согласно п.1 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2006г. N 22 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" при разрешении споров о возмещении расходов, понесенных по делу о банкротстве, судам необходимо иметь ввиду, что в соответствии с п.3 ст.59 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае отсутствия у должника средств, достаточных для погашения расходов, предусмотренных п.1 указанной статьи, лицо, обратившееся с заявлением о признании должника банкротом, обязано погасить данные расходы в части, не погашенной за счет имущества должника.

Пунктом 4 ст.59 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", порядок распределения судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим устанавливается в решении арбитражного суда или определении арбитражного суда, принятых по результатам рассмотрения дела о банкротстве.

Заявитель апелляционной жалобы не согласен с взысканными в пользу временного управляющего Меркулова Я.В. расходами по привлечению специализированной организации для проведения финансового анализа должника в сумме 15 000 руб. Уполномоченный орган считает, что оплата данных расходов лежит на временном управляющем, поскольку проведение финансового анализа является его прямой обязанностью.

Суд апелляционной инстанции считает довод заявителя апелляционной жалобы необоснованным.

Согласно п. 4 ст. 24, п. 1 ст. 67 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" временный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан анализировать финансовое состояние должника.

Вместе с тем, пункт 3 ст. 24 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предоставляет арбитражному управляющему право привлекать для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено названным Законом, собранием кредиторов или соглашением кредиторов.

Из материалов дела не следует, что собрание кредиторов ООО "Ниагара" принимало решение о недопустимости привлечения специализированной организации для проведения финансового анализа должника.

Факт оказания ООО "Финэкс" названных услуг подтвержден материалами дела (т.5 л.д.28-62) и уполномоченным органом не оспаривается. Налоговый орган не заявлял возражений относительно достоверности и полноты, содержащихся в анализе финансовой деятельности должника сведений.

Таким образом, суд первой инстанции сделал правильный вывод о необходимости возмещения временному управляющему Меркулову Я.В. указанных расходов, поскольку проведение финансового анализа специализированной организацией не противоречит ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что в досудебном порядке вопрос возмещения судебных расходов по делу о банкротстве ООО "Ниагара" не рассматривался, что является основанием для оставления настоящего заявления без рассмотрения, подлежит отклонению, так как основан на неправильном толковании норм процессуального права.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что он узнал о расходах временного управляющего только в судебном заседании, не может быть принята во внимание, поскольку до судебного заседания уполномоченный орган вправе был ознакомиться с отчетом о проведении процедуры наблюдения в отношении ООО "Ниагара" (т.5 л.д.3-11), к тому же отчет временного управляющего был принят к сведению на собрании кредиторов, где единственным кредитором являлась ФНС России, состоявшемся 10.06.08г. (т.5 л.д.13-16).

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемый судебный акт принят в соответствии с нормами материального и процессуального права, и основания для его отмены отсутствуют. Убедительных доводов, основанных на доказательствах и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем, удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьей 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Орловской области от 09.07.2008 года по делу N А48-4979/07-16б оставить без изменения, а апелляционную жалобу ФНС России в лице ИФНС России по Заводскому району г.Орла без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий судья

Е.А. Безбородов

Судьи

Л.А. Колянчикова В.М. Баркова