Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 30 мая 2008 г. N 01АП-1190/08

г. Владимир

Дело N А43-29282/2007-3-764

"30" мая 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 29 мая 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 мая 2008 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Родиной Т.С.,

судей Вечканова А.И., Насоновой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зайцевой Н.К., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Зиновьевой Светланы Владимировны, г.Москва, на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 21.02.2008 по делу N А43-29282/2007-3-764, принятое судьей Жегловой О.Г., по иску Князева Германа Геннадьевича, г.Нижний Новгород, к обществу с ограниченной ответственностью "Сталкер", г.Нижний Новгород; Инспекции федеральной налоговой службе России по Нижегородской району, г.Нижний Новгород, о признании недействительным решения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Сталкер" от 01.11.2007 и о внесении изменений в ЕГРЮЛ.

Третьи лица: Тятинькин Виктор Викторович, г.Нижний Новгород; Зиновьева Светлана Владимировна, г. Москва.

При участии:

от Князева Г.Г. - Строкиной М.А. по доверенности от 13.08.2007 N 52-01/408439 (сроком на три года), паспорту серии 22 04 N 066268, выданному УВД Автозаводского района г. Нижнего Новгорода 09.01.2004;

от ООО "Сталкер" - полномочный представитель не явился, надлежащим образом уведомлен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление N 30724);

от ИФНС по Нижегородскому району - полномочный представитель не явился, надлежащим образом уведомлен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление N 30725);

от Тятинькина В.В. - полномочный представитель не явился, надлежащим образом уведомлен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление N 30721);

от Зиновьевой С.В. - полномочный представитель не явился, надлежащим образом уведомлен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление N 30719).

Суд установил, что Князев Герман Геннадьевич обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительным решения общего собрания участников ООО "Сталкер" от 01.11.2007 по всем вопросам повестки дня, а также о признании недействительной записи в Едином государственном реестре юридических лиц от 14.11.2007 (государственный регистрационный номер записи 2075260227854), которую просит исключить из ЕГРЮЛ.

Исковое требование обосновано статьями 19,26,36,37,43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и мотивировано проведением собрания без соблюдения порядка созыва и принятием решений в отсутствие кворума, по измененной повестке дня, чем нарушены права участника общества.

Определением от 17.01.2008 по ходатайству истца ИФНС России по Нижегородскому району была исключена из числа третьих лиц и привлечена в качестве второго ответчика.

Решением от 21.02.2008 иск удовлетворен.

Не согласившись с принятым судебным актом, Зиновьева С.В. обратилась в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, как принятое при несоответствии выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, в частности, заявитель не согласен с выводом суда о ненадлежащем извещении Князева Г.Н. о проведении собрания и о внесении изменений в повестку дня. Тогда как истец был уведомлен за 25 дней до даты проведения собрания, повестка дня корректировалась сведениями об индивидуализации отчуждаемого имущества.

В судебное заседание Зиновьева С.В. не явилась, телеграммой от 26.05.2008 от имени ООО "Сталкер" просила об отложении судебного разбирательства по причине болезни представителя общества. Судом ходатайство рассмотрено и отклонено по причине неподтверждения уважительности причин, а также по мотиву отсутствия доказательств полномочий действовать от имени общества.

Вместе с тем в судебном заседании объявлен перерыв до 29.05.2008 до 13час.30мин.

После перерыва заседание возобновлено.

Дело рассматривается в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей ответчика и третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверена Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не нашел оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом, общество с ограниченной ответственностью "Сталкер" зарегистрировано 22.04.2003 Инспекцией МНС России по Нижегородскому району г. Нижнего Новгорода.

Согласно учредительным документам общества его участниками являются Тятинькин Виктор Викторович, Князев Герман Геннадьевич, Зиновьева Светлана Владимировна, обладающие каждый 1/3 долей в уставном капитале общества.

01.11.2007 было проведено внеочередное общее собрание участников ООО "Сталкер" с повесткой дня:

1. Избрание единоличного исполнительного органа общества - директора ООО "Сталкер".

2. Одобрение сделки по отчуждению в форме продажи недвижимого имущества, принадлежащего ООО "Сталкер".

Как следует из протокола б/н от 01.11.2007, присутствующими на собрании участниками (Тятинькиным В.В. и Зиновьевой СВ.) были приняты решения.

По первому вопросу повестки дня:

1. Избрать директором общества Брандт Татьяну Игоревну.

2. Установить срок полномочий директора общества - 1 год.

3. Директору общества Брандт Татьяне Игоревне приступить к работе с 01 ноября 2007.

4. Уполномочить участника общества Тятинькина Виктора Викторовича подписать от имени общества срочный трудовой договор с директором общества Брандт Татьяной Игоревной.

По второму вопросу повестки дня: одобрить сделку по отчуждению обществом с ограниченной ответственностью "Сталкер" в форме продажи следующего недвижимого имущества - встроенно-пристроенного помещения N 10 (нежилое) общей площадью 145,90 кв.м., этаж 1, подвал, расположенного по адресу: г.Нижний Новгород, ул. М.Горького, д.226, кадастровый (или условный) номер: 51:18:06 00 00:0000:00523:А2:П010, на следующих условиях: цена продажи - 5 106 500 руб.; расчеты произвести в рублях Российской Федерации в следующем порядке: первый платеж в размере 50 000 руб. производится в срок до 01 марта 2008 года, оставшаяся часть платежа производится в срок до 01 сентября 2015 года.; полномочия на подписание договора купли-продажи предоставить Брандт Татьяне Игоревне.

Указывая на проведение собрания и принятие решений с нарушением требований корпоративного законодательства, чем затронуты права и интересы истца, последний обратился в суд с настоящим иском.

Согласно статье 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Согласно статье 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества.

Уставом ООО "Сталкер" предусмотрен аналогичный порядок уведомления (пункт 15.12).

Уведомление на имя Князева Г.Г. было направлено 01.10.2007 по адресу, указанному в учредительном договоре. Уведомление было вручено жене Князева Г.Г. 05.10.2007 за 25 дней до проведения собрания.

Нарушение тридцатидневного срока суд посчитал существенным нарушением требований законодательства.

Вместе с тем уведомление участнику было направлено заблаговременно, и он не был лишен возможности участвовать в собрании. Нарушение закона заключается в ином обстоятельстве, том, что почтовая корреспонденция была вручена жене Князева Г.Г. без наличия на то оснований, так как согласно Правилам оказания услуг почтовой связи, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.04.2005 N 221, надлежащей доставкой считается вручение корреспонденции адресату либо его законному представителю - лицу, имеющему доверенность, оформленную в установленном порядке. Князева Г.Г. таковой не имела. Князев Г.Г. отрицает факт уведомления.

По иному адресу, сообщенному Князевым Г.Г. обществу, уведомление не направлялось.

Таким образом, вывод суда о нарушении порядка созыва основан на законе.

Согласно пункту 4 части 2 статьи 33, пункту 8 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решения по вопросам избрания исполнительных органов общества принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом и уставом общества.

Пунктом 16.4 устава установлено, что решения общего собрания участников общества об избрании директора общества принимается единогласно.

Следовательно, решение по первому вопросу повестки дня принято в отсутствии установленного уставом кворума, что лишает решение юридической силы.

В соответствии с пунктом 7 статьи 37 закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" общее собрание участников общества вправе принимать решение только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 закона, за исключением случаев, когда в собрании участвуют все участники общества.

Согласно пункту 2 статьи 36 обозначенного закона и пункту 15.15 устава ООО "Сталкер" в случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание, обязаны не позднее, чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников о внесенных в повестку дня изменениях заказным письмом, направляемым по адресу, указанному в списке участников общества.

В уведомлении о проведении собрания вторым вопросом повестки дня значится вопрос: "Одобрение сделки по отчуждению в форме продажи недвижимого имущества, принадлежащего ООО "Сталкер". При этом в уведомлении не указано, какое именно недвижимое имущество подлежит отчуждению, на каких условиях предполагается заключение сделки. В нарушение пункта 3 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и пункта 15.17 устава ООО "Сталкер" указанные материалы не были направлены истцу вместе с уведомлением о проведении общего собрания. В уведомлении также не указано, на каком правовом основании данная сделка подлежит одобрению общим собранием участников общества (крупная, с заинтересованностью).

Вместе с тем, как следует из протокола б/н от 01.11.2007, участниками общества одобрена сделка по продаже конкретного индивидуально-определенного недвижимого имущества, определены ее существенные условия о цене и порядке расчетов.

При этом доказательства направления истцу уведомления истца о внесенных в повестку дня изменениях заказным письмом в порядке, предусмотренном пунктом 15.15 устава, ответчиком не представлены.

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что общее собрание участников общества в отсутствие Князева Г.Г. рассмотрело вопрос, формулировка которого была изменена по сравнению с уведомлением о созыве собрания, а потому оспариваемое решение является незаконными, как принятое с нарушением пункта 7 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Требование о признании недействительной записи в Едином государственном реестре юридических лиц от 14.11.2007 (государственный регистрационный номер записи 2075260227854), основанием к внесению которой послужило решение от 01.11.2007, признанное незаконным, также правомерно удовлетворено

Решение законно и обоснованно, принято при полном, объективном, всестороннем исследовании доказательств, представленных в дело.

Процессуальных нарушений, установленных пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 21.02.2008 по делу N А43-29282/2007-3-764 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Зиновьевой Светланы Владимировны - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в кассационную инстанцию - Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий судья

Т.С. Родина

Судьи

А.И. Вечканов Н.А.Насонова