Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16 января 2009 г. N 04АП-4125/08

г. Чита

Дело N А58-9090/07

16 января 2009 года.

04АП-4125/2008 г.

Резолютивная часть объявлена 14.01.2009.

Полный текст постановления изготовлен 16.01.2009.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Т.В. Стасюк, судей: О.Н. Бурковой, С.И. Юдина, при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Зенчиком, в отсутствие представителей сторон, рассмотрел апелляционную жалобу ООО "Консоль" на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 07.11.2008 по иску Царицына А.А. к ООО "Консоль" о признании протокола общего собрания недействительным (судья Л.И. Артамонова).

Царицын Андрей Андреевич как участник ООО "Консоль" обратился в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с иском к ООО "Консоль" о признании недействительным протокола общего собрания участников ООО "Консоль" от 27.10.2007. N 5.

Определением суда Республики Саха (Якутия) от 20.05.2008. принято уточнение исковых требований: признать недействительным решение общего собрания ООО "Консоль" от 27.10.2007 о назначении директором ООО "Консоль" - Колмакова С.Г.

Решением арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 07 ноября 2008 года заявленные истцом требования были удовлетворены.

Не согласившись с указанным решением суда, ответчик обратился в суд апелляционной инстанции, ссылаясь на уведомлении истца о предстоящем собрании по телефону, а также на фактическое прекращение истцом исполнения обязанностей генерального директора ООО "Консоль". Заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что Царицын А.А., инициируя проведение общего собрания участников общества (май 2008) сам просил известить его о месте и времени проведения собрания по телефону. Ответчик полагает, что представленные в материалы дела доказательства в виде объяснений Колмакова С.Г. и Кельбас А.В. ОРЧ Управления по налоговым преступлениям МВД РС (Я) не отвечают требованиям АПК РФ на предмет их допустимости.

Представители сторон в суд не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены в установленном порядке, что подтверждается почтовым уведомлением N 72177, телефонограммой. Истец факсограммой заявил о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие.

Учитывая положения ст. 156 АПК РФ, апелляционная жалоба подлежит рассмотрению в отсутствие сторон.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью "Консоль" образовано двумя участниками: Царицыным А.А. и Колмаковым С.Г. с уставным капиталом 8 400 руб., что подтверждается протоколом общего собрания учредителей от 15.02.2000.

В соответствии с учредительным договором общества, доля каждого участника Общества в уставном капитале общества составляет - по 50 % с номинальной стоимостью 4 200 руб.

22.02.2000г. генеральным директором Общества избран - Царицын А.А., техническим директором - Колмаков С.Г. (Протокол собрания учредителей N 1 от 22.02.2000 г.).

Как следует из представленной истцом копии протокола собрания от 27.10.2007 N 5, состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "Консоль", на котором принято решение об избрании на должность генерального директора Колмакова С.Г. Согласно данному протоколу в собрании приняли участие 2 учредителя: Колмаков С.Г., Царицын А.А., секретарь Кельбас А.В.

В материалы дела представлена также копия протокола от 27.10.2007. без номера, в котором содержатся сведения об участии в собрании участников ООО "Консоль" только Колмакова С.Г. и приглашенного Кельбас А.В. (л.д. 80, т.1).

В отсутствие подлинников указанных протоколов судом первой инстанции были направлены запросы в кредитные учреждения: ЯО N 8603 СБ России и АКБ "Алмазэргиэнбанк" об истребовании подлинников протоколов, т.к. на их основании в банках были изменены образцы подписей (Царицына А.А. на Колмакова С.Г.) на проведение банковских операций.

На запрос суда ЯО N 8603 СБ России письмами от 04.04.2008., 29.04.2008. сообщило, что оригинал подлинника протокола N 5 от 27.10.2007. был представлен в банк для обозрения Кельбас А.В., копия была сверена с оригиналом.

АКБ "Алмазэргиэнбанк" письмом от 14.05.2008. сообщило, что подлинники протоколов N 5 от 27.10.2007. и без номера от 27.10.2007. не могут быть представлены в связи с их отсутствием, при этом указал, что копии протокола N 5 от 27.10.2007. и протокола без номера от 27.10.2007. общего собрания участников ООО "Консоль" при оформлении карточки образцов подписей и оттиска печати были представлены в банк гр. Колмаковым С.Г.

Доказательства извещения истца о месте и времени проведения внеочередного общего собрания участников ООО "Консоль" в материалах дела отсутствуют.

Из представленной в материалах дела выписки из Единого государственного реестра юридических лиц от 08.11.2007 усматривается, что в настоящее время генеральным директором ООО "Консоль" является Колмаков С.Г.

Истец, ссылаясь на то, что он, как участник общества, не был уведомлен о проведении 27.10.2007. общего собрания участников ООО "Консоль" и участия в собрании и выборе нового директора не принимал, обратился в суд с настоящим требованием.

Заявленные истцом требования были обоснованно удовлетворены судом первой инстанции, учитывая следующее.

Согласно абз.1 п. 1 ст. 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 г. в ред. 29.12.2004 г. единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

Текущее руководство деятельностью Общества осуществляет единоличный исполнительный орган - Генеральный Директор Общества (п. 5.3 учредительного договора ООО "Консоль"). Согласно п.6 .13 Устава общества, утвержденного 15.05.2006 г., единоличный исполнительный орган Общества - Генеральный директор - осуществляет текущее руководство деятельностью Общества и подотчетен Общему собранию участников Общества.

Единоличный исполнительный орган Общества формируется путем избрания на эту должность Общим собранием участников Общества физического лица. Лицо, председательствующее на Общем собрании участников, от имени Общества заключает с лицом, избранным осуществлять функции единоличного исполнительного органа Общества, срочный трудовой договор (п. 6.14 Устава).

В соответствии с п. 6.2.4 Устава общества образование исполнительных органов и досрочное прекращение им полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, относится к исключительной компетенции общего собрания Общества.

Согласно пункта 4 части 2 статьи 33 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и пунктам 6.2.4, 6.4.2 Устава ООО "Консоль" единоличный исполнительный орган - генеральный директор данного общества избирается исключительно общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества.

Статьей 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено, что орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Пунктом 6.10 Устава общества предусмотрено, что орган или лица, принявшие решение о проведении заседания общего собрания участников, обязаны не позднее, чем за десять дней до его проведения уведомить об этом каждого из участников общества.

Пунктами 6.11 и 6.12 Устава ООО "Консоль", общество уведомляет участника общества путем направления уведомления заказным письмом по адресу, сообщенному участником или путем вручения уведомления лично под роспись участнику или его доверенному лицу, а участник уведомляет общество путем направления ему уведомления заказным письмом по адресу места нахождения общества, указанном в уставе или путем вручения такого уведомления лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа общества, или иному лицу, которое в соответствии с доверенностью или условиями трудового договора, исполняет обязанности по приему обществом входящей корреспонденции.

Доказательства уведомления истца о месте и времени проведения собрания путем направления уведомления заказным письмом по адресу, сообщенному участником или путем вручения уведомления лично под роспись участнику или его доверенному лицу, в материалах дела отсутствуют.

Доводы ответчика об извещении истца о проведении собрания по телефону не могут быть приняты судом, поскольку данный способ уведомления участника общества не предусмотрен Уставом общества, а также истец оспаривает факт его извещения указанным способом.

В силу 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Ответчик не представил доказательств, устраняющих противоречивые данные в копиях протоколов собрания от 27.10.2007. о присутствии на собрании Царицына А.А. Сам Царицын А.А. свое участие в общем собрании участников ООО "Консоль" отрицает.

При указанных обстоятельствах, учитывая отсутствие бесспорных доказательств извещения истца о месте и времени проведения собрания, а также его участия в собрании участников общества "Консоль", проведенного 27.10.2007., суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что истец был лишен возможности проголосовать по вопросам повестки собрания и выразить свое мнение, тем самым оспариваемое решение внеочередного общего собрания ООО "Консоль" от 27.10.2007. ущемляет права и законные интересы истца как участника данного общества и имеются правовые основания для признания оспариваемого решения собрания от 27.10.2007. недействительным.

Доводы ответчика об обоснованности рассмотрения обществом вопроса об избрании нового директора в связи с тем, что Царицын А.А. осуществляет иную деятельность не могут быть приняты судом ввиду отсутствия их существенного правового значения для рассмотрения вопроса о правомерности проведения собрания и разрешения вопроса об избрании нового директора одним из учредителей, в отсутствие возможности участия в таком собрании другого учредителя, доли которых составляют по 50%.

Ссылки ответчика на неправомерное принятие в качестве доказательств объяснений Колмакова С.Г. и Кельбас А.В., данные старшему оперуполномоченному ОРЧ Управления по налоговым преступлениям МВД PC (Я) майору милиции Захарову А.А. в связи с подачей заявления в УВД г. Якутска о привлечении к уголовной ответственности Колмакова С.Г., судом апелляционной инстанции в качестве основания к отмене судебного акта не принимаются.

Принятие во внимание судом данных объяснений, оформление которых не соответствует положениям п. 8 ст. 75 АПК РФ, не привело суд к принятию неправильного решения, т.к. доказательства об извещении истца о месте и времени проведения собрания в материалах дела отсутствуют и данного обстоятельства достаточно для принятия судом решения о признании оспариваемого решения собрания ООО "Консоль" недействительным.

Учитывая изложенное, судом апелляционной инстанции не установлено оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Расходы по госпошлине подлежат распределению по правилам, установленным ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 258, 268-271 АПК РФ, Арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 07 ноября 2008 года по делу N А58-9090/07 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление апелляционной инстанции может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий

Т.В. Стасюк

Судьи

О.Н. Буркова С.И. Юдин