Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 31 июля 2009 г. N 02АП-3033/2009

г. Киров

31 июля 2009 г.

Дело N А17-112/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 июля 2009 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Поляшовой Т.М.,

судей Тетервака А.В., Поляковой С.Г.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Поляшовой Т.М.,

при участии в судебном заседании:

представителя истца Лукащук М.В., действующей на основании доверенности от 29.01.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая Коммунально-Хозяйственная компания"

на решение Арбитражного суда Ивановской области от 18.05.2009 по делу N А17-112/2009, принятое судом в составе судьи Ильичевой О.А.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Управляющая Коммунально-Хозяйственная компания"

к муниципальному унитарному предприятию "Китовская коммунальная компания",

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Жилсервис",

о взыскании задолженности за бездоговорное потребление воды, процентов за пользование чужими денежными средствами, расходов на оплату юридических услуг,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Управляющая Коммунально-Хозяйственная компания" (далее - ООО "УКХК", истец, заявитель) обратилось с иском в Арбитражный суд Ивановской области к муниципальному унитарному предприятию "Китовская коммунальная компания" (далее - МУП "ККК", ответчик) о взыскании задолженности за бездоговорное потребление воды в сумме 271 849 руб. 77 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 1 435 руб. 23 коп., расходов на оплату юридических услуг в сумме 10 000 руб.

Определением суда от 21.04.2009 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Жилсервис" (далее - третье лицо, ООО УК "Жилсервис").

В ходе рассмотрения дела представитель истца неоднократно уточнял исковые требования, в окончательном варианте просит взыскать задолженность за бездоговорное потребление услуг по водоснабжению и водоотведению за период с 07.10.2008 по 20.01.2009 в размере 835 823 руб. 30 коп., а также задолженность за январь 2009 года в размере 87 097 руб. 55 коп. - по показаниям прибора учета, требование о взыскании процентов остаётся прежним.

Предъявленные истцом требования основаны на статьях 426, 539-548 Гражданского кодекса Российской Федерации.

На основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции принял к рассмотрению требование о взыскании с ответчика задолженности за бездоговорное потребление услуг по водоснабжению и водоотведению за период с 07.10.2008 по 20.01.2009 в размере 835 823 руб. 30 коп.

В удовлетворении ходатайства о взыскании задолженности за январь 2009 года в размере 87 097 руб. 55 коп. - по показаниям прибора учета отказал, поскольку при заявлении указанного требования истцом изменяется и предмет и основание исковых требований.

Ответчик заявленные требования не признал, так как МУП "ККК" самостоятельного подключения к системе водоснабжения и водоотведения не производило. Задолженности за фактическое водоснабжение и водоотведение за исковой период не имеет. Объём потреблённой воды определялся по показаниям исправного и поверенного счётчика холодной воды с заводским номером 06968772.

Третье лицо в отзыве на иск указало, что водопотребление ответчиком в отсутствие подписанного договора является вынужденной мерой, так как у предприятия отсутствует иная возможность заполнить систему отопления водой для осуществления теплоснабжения с. Китово.

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 18.05.2009 в удовлетворении исковых требований истцу отказано.

Отказ в иске мотивирован тем, что истец, уклоняясь от заключения договора водоснабжения совершил злоупотребление правом.

Суд первой инстанции посчитал недоказанным факт самовольного пользования системами коммунального водоснабжения и канализации и присоединения к ним при отсутствии договора.

Истец с принятым решением суда не согласен, обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Ивановской области отменить и удовлетворить заявленные исковые требования.

По мнению заявителя, вывод суда первой инстанции о злоупотреблении правом является неправомерным, так как ответчик не представил для заключения договора все необходимые документы.

Заявитель указывает, что установленный ответчиком прибор учета в исковой период не мог обеспечить достоверный учет расхода воды, его нормальная работа не может быть обеспечена ввиду несоответствия условий эксплуатации, условиям, указанным в паспорте прибора учета.

Заявитель считает, что определение объема потребленной воды в соответствии с пунктами 55, 57, 77 "Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации", утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации N 167 от 12.02.1999 является правомерным.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу, считает, что водопотребление в отсутствие согласованного сторонами договора является вынужденной мерой. Несмотря на отсутствие заключенного договора, водоснабжение объекта ответчика истцом осуществляется в необходимых объемах. Объем фактического водопотребления ответчиком оплачен исходя из показаний прибора учета. Просит рассмотреть дело в отсутствие своего представителя.

Третье лицо в отзыве на апелляционную жалобу считает решение Арбитражного суда Ивановской области от 18.05.2009 законным и обоснованным.

Дополнительно указывает, что договор аренды от 03.12.2007, на основании которого истец владел объектами водопроводно-канализационного хозяйства (ВКХ), решением Арбитражного суда Ивановской области от 24.06.2009 признан недействительным в части объектов водопроводно-канализационного хозяйства с. Китово. В связи с чем, истец не обладает статусом организации ВКХ и не вправе подавать подобные иски. Просит рассмотреть дело в отсутствие своего представителя.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Ответчик и третье лицо явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей ответчика и третьего лица.

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Постановлением Главы Китовского сельского поселения от 05.11.2008 N 123 из казны Китовского сельского поселения изъята со снятием с баланса котельная жилого посёлка N 2 с оборудованием, расположенная по адресу: с. Китово, ул. Центральная, д. 59; вышеуказанное имущество передано в хозяйственное ведение с постановкой на баланс МУП "ККК".

Актом о приёме-передаче здания (сооружения) от 05.11.2008 N 2 котельная жилого посёлка N 2 с оборудованием сдана Администрацией Китовского сельского поселения Шуйского муниципального района и принята МУП "ККК".

Согласно пункту 2.2 Устава МУП "ККК" предприятие осуществляет следующие основные виды деятельности - распределение пара и горячей воды (тепловой энергии); деятельность по обеспечению работоспособности котельных; деятельность по обеспечению работоспособности тепловых сетей.

Приложением N 1 к уставу закреплён перечень муниципального имущества, передаваемого МУП "ККК" - нежилое здание котельной N 2.

Постановлением от 28.11.2008 N 172-т/3 Региональная служба по тарифам Ивановской области установила и ввела в действие с 1 декабря 2008 года одноставочный тариф на тепловую энергию, отпускаемую потребителям МУП "ККК" от котельной в с. Китово в теплоносителе "горячая вода", в размере 713,26 руб. за 1 Гкал, без НДС.

МУП "ККК" письмом от 30.09.2008 N 3 направило истцу расчёт годовой потребности воды для производственных нужд котельной N 2 с. Китово на отопление и горячее водоснабжение для составления и дальнейшего заключения договора на отпуск воды между ООО "УКХК" и МУП "ККК". Указанное письмо получено истцом 01.10.2008.

06.10.2008 МУП "ККК" направило ответчику проект договора от 04.10.2008 на отпуск воды на объект котельная N 2, которое получено истцом 06.10.2008.

Истцом 07.10.2008 составлен акт осмотра места врезки МУП "ККК" в водяные сети ООО "УКХК", согласно которого была установлена незаконная врезка.

07.10.2008 истцом также составлен акт о самовольном подключении котельной N 2 к центральному водопроводу, в котором, в частности, указано, что 06.10.2008 котельная N 2 с. Китово была самовольно, без разрешения и отсутствия договора на водопотребление и водоотведение подключена к центральному водопроводу и подала холодную воду, без разрешения и отсутствия договора на транспортировку тепловой энергии в тепловые сети ООО "УКХК".

ООО "УКХК" письмом от 08.10.2008 предложило ответчику для заключения договора представить необходимые документы, перечень которых определен в пункте 12 "Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации", утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации N 167 от 12.02.1999.

16.10.2008 ООО "УКХК" направило ответчику свой проект договора.

Обосновывая свои требования тем, что МУП "ККК" самовольно присоединилось к системе водоснабжения и осуществляет бездоговорное потребление воды, ООО "УКХК" обратилось с настоящим иском в суд, рассчитав количество и стоимость израсходованной ответчиком воды с учётом круглосуточного действия системы холодного водоснабжения полным сечением и скорости движения воды 1,2 м в секунду по пропускной способности водопроводного ввода диаметром 70 мм на основании пунктов 57, 77 "Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 167 от 12.02.1999 (далее - Правила).

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Договор водоснабжения в установленном законом порядке сторонами не заключен.

В соответствии с абзацем 10 пункта 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы).

Учитывая обстоятельства дела, данные правоотношения сторон рассматриваются как договорные.

На основании пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением водой через присоединенную сеть, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

По договору энергоснабжения - энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления (статья 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В силу статей 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 12 февраля 1999 года N 167 утверждены "Правила пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации" (далее - Правила).

В силу пункта 1 Правил указано, что "абонент" - юридическое лицо, а также предприниматели без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и (или) канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации, заключившие с организацией водопроводно-канализационного хозяйства в установленном порядке договор на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод.

Отношения между абонентами (заказчиками) и организациями водопроводно-канализационного хозяйства в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов регулируются Правилами, действующими на всей территории Российской Федерации и обязательными как для организаций водопроводно-канализационного хозяйства, так и для всех абонентов.

Абонент (заказчик) обязан своевременно заключать договор на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод, а также своевременно производить оплату организации водопроводно-канализационного хозяйства за полученную питьевую воду, сброшенные сточные воды и загрязняющие вещества (пункты 1, 2, 88 Правил).

МУП "ККК" в материалы дела представлено сопроводительное письмо от 06.10.2008, которым в ООО "УКХК" для рассмотрения направляется проект договора на отпуск воды на объект котельная N 2 с приложением проекта договора от 04.10.2008. На сопроводительном письме сделана отметка входящей корреспонденции - 06.10.2008 N 558.

ООО "УКХК" письмом от 08.10.2008 предложило ответчику для заключения договора представить необходимые документы, перечень которых определен в пункте 12 Правил.

Указанный проект договора истцом не был рассмотрен.

Исследовав материалы дела, суд первой инстанции пришел к выводу, что со стороны истца имело место злоупотребление правом, которое выразилось в необоснованных действиях по уклонению от заключения договора.

Указанный вывод суда первой инстанции нельзя признать обоснованным.

В соответствии со статьей 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

В силу пункта 11 Правил отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод осуществляются на основании договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам (статьи 426, 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации), заключаемого абонентом (заказчиком) с организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

В соответствии с пунктом 3 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

В пункте 4 указанной статьи указано, что при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым, если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Отсутствие необходимого пакета документов для заключения договора в силу указанных выше норм не ограничивает ответчика в защите нарушенного права.

Таким образом, гражданским законодательством предусмотрен специальный способ защиты нарушенного права абонента при уклонении от заключения публичного договора.

Кроме того, судом первой инстанции при квалификации действий истца по статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не установлено, каким правом осуществил злоупотребление и какие действия совершил истец.

Следовательно, довод апелляционной жалобы о неправомерности применения судом первой инстанции в сложившихся правоотношениях сторон положений о злоупотреблении правом является обоснованным.

Как установлено арбитражным судом и следует из существа спора, обстоятельством, подлежащим доказыванию по настоящему делу, является самовольное присоединение ответчиком к системе водоснабжения и канализации, подтверждённое в установленном Законом порядке.

В соответствии с пунктом 1 Правил под самовольным подключением к системам водоснабжения или канализации понимается присоединение, произведенное без разрешительной документации либо с нарушением технических условий.

В случаях самовольного присоединения к системам водоснабжения и канализации количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления (пункт 57 Правил).

Пунктом 78 Правил установлено, что при обнаружении самовольно возведенного устройства и сооружения для присоединения к системам водоснабжения и канализации представитель организации водопроводно-канализационного хозяйства оформляет акт и выписывает владельцу указанных устройств и сооружений, не являющемуся абонентом, платежный документ для оплаты за полученную питьевую воду и сброшенные сточные воды и загрязняющие вещества, объемы которых определяются в соответствии с пунктом 57 настоящих Правил, как и рассчитано истцом по настоящему делу.

Кроме того, владелец этих устройств и сооружений оплачивает прямой ущерб, нанесенный им организации водопроводно-канализационного хозяйства в результате самовольного пользования, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Владелец самовольно возведенных устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации подлежит отключению без уведомления. Затраты, связанные с отключением и возможной ликвидацией этих устройств, оплачиваются их владельцем.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Котельная N 2 с оборудованием была передана ответчику в хозяйственное ведение с постановкой на баланс в соответствии с Постановлением Главы Китовского сельского поселения от 05.11.2008 N 123.

Более того, ранее, законное существование и наличие фактического подключения к системам водоснабжения и канализации котельной N 2 следует из актов осмотра технического состояния наружных теплотрасс, канализации и сетей водопровода с. Китово от 08.06.2006 (т.1 л.д. 169-171).

Акт от 07.10.2008 сам по себе не свидетельствует о самовольности подключения ответчика к системе водоснабжения и канализации.

Таким образом, исследовав материалы дела, учитывая непрекращающееся со стороны истца водоснабжение котельной N 2, суд апелляционной инстанции считает, что истцом не представлены достаточные доказательства, подтверждающие самовольность возведения ответчиком сооружений и устройств (котельной и оборудования) для присоединения к системам водоснабжения и канализации, а также факт самовольного подключения ответчика.

В соответствии с пунктом 32 Правил обязанность по обеспечению учета полученной питьевой воды возлагается на абонента.

Судом первой инстанции установлено, что обязанность по обеспечению учёта полученной воды, потреблённой МУП "ККК" для производства тепловой энергии была абонентом исполнена, о чём при принятии котельной на баланс ответчика составлен акт от 07.10.2008 осмотра приборов учёта котельной N 2 с целью сверки показаний узлов учёта воды до запуска котельной N 2 в пуско-наладку.

В материалах дела имеется паспорт прибора учёта, имеющий отметку о дате поверки - 17.03.2008, который также направлялся ответчиком в ООО "УКХК" для заключения договора водоснабжения и водоотведения.

Также отклоняется довод истца о нарушении условий эксплуатации установленного ответчиком прибора учета, поскольку ни паспортом на счетчик, ни Правилами не предусмотрена невозможность установления счетчика на иной диаметр трубы.

Доказательств неисправности указанного прибора учета истцом не представлено.

Ходатайств о проведении экспертизы истцом не заявлялось.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии.

В соответствии с пунктом 72 Правил оплата за питьевую воду, полученную теплоснабжающей организацией для централизованного горячего водоснабжения и на собственные нужды, производится за весь фактический объем полученной питьевой воды, определяемый по показаниям средств измерений. Теплоснабжающая организация оплачивает также сброс собственных сточных вод в систему канализации.

Пункт 76 названных Правил предусматривает иной порядок оплаты объема воды: если к абоненту присоединены субабоненты, расчеты за отпуск им воды и прием от них сточных вод производятся субабонентами с абонентом по договорам, заключенным между ними, если иной порядок не установлен органами местного самоуправления. По соглашению абонента и субабонента с организацией водоканала такие расчеты могут производиться субабонентом непосредственно с организацией водоканала.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ответчик, являясь теплоснабжающей организацией, обеспечивает производство и передачу тепловой энергии потребителям от котельной в с. Китово в теплоносителе "горячая вода" и не осуществляет деятельность по водоснабжению.

В соответствии с Постановлением региональной службы по тарифам Ивановской области от 28.11.2008 N 172-т/3 "О тарифах на тепловую энергию для потребителей МУП "ККК" с 01.12.2008 установлен и введён в действие одноставочный тариф на тепловую энергию (в руб. за 1 Гкал, без НДС), отпускаемую потребителям МУП "ККК", в теплоносителе "горячая вода" в размере 713 руб. 26 коп.

Из представленных в материалы дела договоров теплоснабжения, заключенных между МУП "ККК" и ООО "УК "Жилсервис", МУК "Дом культуры с. Китово", МДОУ Китовский детский сад, Китовская МСОШ, следует, что ответчик поставляет своим абонентам тепловую энергию, получает от потребителей плату только за теплоснабжение, что соответствует положениям пункта 76 Правил.

Платежей за воду ответчик от своих абонентов по договорам теплоснабжения не получает.

Данный факт не оспаривается истцом.

Согласно статьям 9 и 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут процессуальные обязанности. Неисполнение процессуальных обязанностей лицами, участвующими в деле, влечет за собой для этих лиц предусмотренные настоящим Кодексом последствия.

В соответствии со статьями 65 и 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказательства в суд представляются лицами, участвующими в деле.

Таким образом, учитывая обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства, апелляционный суд считает обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что требование истца об оплате объема холодной воды, рассчитанного по пункту 57 Правил удовлетворению не подлежит.

Необоснованный вывод суда первой инстанции о наличии в действиях истца признаков злоупотребления правом не влияет на правильность вынесенного решения и сам по себе не является основанием для изменения либо отмены обжалуемого судебного акта.

Иные доводы апелляционной жалобы апелляционным судом рассмотрены и признаются несостоятельными, поскольку не подтверждаются материалами дела и не влияют на правильность вынесенного решения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При принятии апелляционной жалобы к производству суд апелляционной инстанции удовлетворил ходатайство истца о предоставлении отсрочки по уплате государственной пошлины.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы и подлежат взысканию.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Ивановской области от 15.05.2009 по делу N А17-112/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая Коммунально-Хозяйственная компания" - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Управляющая Коммунально-Хозяйственная компания" в доход федерального бюджета 1 000 руб. расходов за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий

Т.М. Поляшова

Судьи

А.В. Тетервак С.Г. Полякова