Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2009 г. N 02АП-4415/2009

г. Киров

30 сентября 2009 г.

Дело N А28-9215/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 сентября 2009 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Лысовой Т.В.,

судей Буториной Г.Г., Караваевой А.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Киселевой В.А.,

при участии в судебном заседании представителя заявителя - Байбородиной И.А. по доверенности от 30.06.2009 N 01-39/4313,

рассмотрев апелляционную жалобу заявителя Управления Федеральной регистрационной службы по Республике Коми

на решение Арбитражного суда Кировской области от 11.08.2009 по делу N А28-9215/2009, принятое судом в составе судьи Серегина Р.В.,

по заявлению Управления Федеральной регистрационной службы по Республике Коми

к арбитражному управляющему Токареву Владимиру Сергеевичу

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Управление Федеральной регистрационной службы по Республике Коми (далее - заявитель, Управление, УФРС) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о привлечении арбитражного управляющего Токарева Владимира Сергеевича (далее - ответчик, Управляющий, Токарев В.С.) к административной ответственности по части 3 статьи 14.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением суда первой инстанции от 11.08.2009 в удовлетворении данного требования отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, Управление обратилось с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, и нарушение норм материального права, просит решение суда отменить и принять новый судебный акт. УФРС считает, что им представлены достаточные доказательства нарушения Токаревым В.С. требований пункта 2 статьи 133, пунктов 3, 5 статьи 134 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон N 127-ФЗ). Факт осуществления наличных расчетов с кредиторами из средств, которые на расчетный счет не зачислялись, подтверждается приложенными к протоколу об административном правонарушении копиями расходных кассовых ордеров, выписки по расчетному счету ООО "ТрансЭнерго". В договорах аренды транспортного средства с ООО "Техно-Альянс" и аренды помещения под офис с ООО "РетамСтрой" от 26.02.2008 указаны банковские счета арендодателей. Следовательно, у Управляющего имелась возможность для осуществления расчетов в безналичном порядке.

Представленные в суд письма Управления Пенсионного фонда РФ в г. Ухте от 22.07.2009 N 10-06/13333 и МИФНС России N 3 по Республике Коми от 27.07.2009 N 11-26/13304ДСП доказывают наличие задолженности по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование и налогу на доходы физических лиц. Момент возникновения данной задолженности может быть определен исходя из пункта 2 статьи 24 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации". Поэтому выплата вознаграждения конкурсному управляющему до уплаты страховых взносов свидетельствует о нарушении ответчиком очередности исполнения текущих обязательств должника. Кроме того, в нарушение очередности - до перечисления страховых взносов и налога на доходы физических лиц, а также заработной платы привлеченным специалистам, были произведены платежи по договорам аренды и расходам на оплату публикаций. Впервые заработная плата специалистам по договорам, заключенным 26.02.2008, выплачена 31.12.2008. Данный факт не расписан в протоколе об административном правонарушении, однако подтверждается приложенными к нему доказательствами. В настоящее время конкурсное производство в отношении ООО "ТрансЭнерго" завершено, но задолженность по страховым взносам и налогу на доходы физических лиц осталась непогашенной.

В отзыве на апелляционную жалобу Токарев В.С.считает решение суда от 11.08.2009 законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, жалобу УФРС - без удовлетворения, полагает, что в протоколе об административном правонарушении от 25.06.2009 не указано событие правонарушения, так как в нем отсутствуют сведения о том, в чем выразилось нарушение Управляющим очередности удовлетворения требований кредиторов по текущим обязательствам должника и неисполнение обязанности по уплате страховых взносов и налога на доходы физических лиц, не определена дата возникновения этой задолженности и ее размер. Из писем УПФР по г. Ухте и МИФНС России N 3 по Республике Коми следует, что установить срок уплаты обязательных платежей и размер долга на соответствующую календарную дату не представляется возможным. Наличие кассы, а также действия конкурсного управляющего по приему и расходованию наличных денежных средств через кассу предприятия не запрещены законодательством о банкротстве и потому не могут рассматриваться как неправомерные (незаконные). Выплаты, произведенные ответчиком в период конкурсного производства, совершены в соответствии с Законом N 127-ФЗ. Постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 08.07.2009 по делу N А29-4883/2007 (Ж-8311/2009) отказано в признании незаконными действий Токарева В.С. в части использования при расчетах с кредиторами кассы ООО "Трансэнерго"

На основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании апелляционного суда объявлялся перерыв с 22.09.2009 до 29.09.2009.

Управляющий явку представителя в апелляционный суд не обеспечил, о времени и месте рассмотрения дела и перерыве извещен надлежащим образом, ходатайствовал о рассмотрении дела без его участия.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителя ответчика.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, решением Арбитражного суда Республики Коми от 26.02.2008 по делу N А29-4883/2007 ООО "ТрансЭнерго" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Определением от 20.03.2008 конкурсным управляющим утвержден Токарев В.С.

Конкурсное производство осуществляется в порядке, установленном Законом N 127-ФЗ без учета изменений, внесенных Федеральным законом от 30.12.2008 N 296-ФЗ.

На основании жалобы МИФНС России N 3 по Республике Коми от 27.04.2009 N 11-26/08288 Управлением Федеральной регистрационной службы по Республике Коми была проведена проверка деятельности Управляющего. В ходе проверки заявителем были выявлены нарушения требований пункта 2 статьи 133, пунктов 3, 5 статьи 134 Закона N 127-ФЗ, которые выразились в осуществлении Токаревым В.С. расчетов с кредиторами минуя расчетный счет, неисполнении обязанности по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и налога на доходы физических лиц, нарушении очередности удовлетворения требований кредиторов по текущим денежным обязательствам должника.

По данным фактам 25.06.2009 начальником отдела по контролю и надзору за деятельностью саморегулируемых организаций УФРС в отсутствие надлежащим образом извещенного ответчика составлен протокол N 00191109 об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 14.13 КоАП РФ.

В связи с чем Управление обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении Токарева В.С. к административной ответственности по части 3 статьи 14.13 КоАП РФ.

Отказывая в удовлетворении данного требования, суд первой инстанции исходил из отсутствия в деянии Управляющего состава вменяемого ему административного правонарушения. Расходные кассовые ордера по оплате аренды офисного помещения и аренды транспортного средства с предоставлением услуг по управлению подтверждают лишь факт выплаты денежных средств. При этом доказательства того, что денежные средства на оплату данных услуг не снимались с расчетного счета должника, а также того, что конкурсным управляющим производились выплаты из кассы сумм, не зачисленных на расчетный счет должника, заявителем не представлены. Кроме того, Управлением не выяснялось, имелась ли у ответчика реальная возможность для осуществления расчетов за оказанные услуги в безналичном порядке, имелись ли на момент расчета у контрагентов по сделкам действующие банковские счета для обеспечения возможности производить безналичные расчеты напрямую со счета должника. Также в протоколе об административном правонарушении от 25.06.2009 не описано событие, состоящее в нарушении пункта 5 статьи 134 Закона N 127-ФЗ. Из данного протокола и иных материалов административного дела не следует, в чем конкретно выразилось нарушение конкурсным управляющим очередности удовлетворения требований кредиторов по текущим обязательствам. Вопрос о наличии оснований для уплаты страховых взносов и налога на доходы физических лиц, дате возникновения обязанности по уплате страховых взносов и налога на доходы физических лиц, сумме начисленных страховых взносов и размере налога, подлежащего уплате, при проведении проверки не выяснялся. Доказательства, подтверждающие факт наступления у Управляющего обязанности по уплате предполагаемых платежей третей и четвертой очередей до осуществления платежей шестой очереди, в материалах дела отсутствуют.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей заявителя, апелляционный суд считает, что решение Арбитражного суда Кировской области от 11.08.2009 подлежит отмене по следующим основаниям.

Часть 3 статьи 14.13 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за неисполнение арбитражным управляющим обязанностей, установленных законодательством о несостоятельности (банкротстве), если такое действие (бездействие) не содержит уголовно наказуемого деяния.

Пункт 1 статьи 133 Закона о банкротстве обязывает конкурсного управляющего использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника), а при его отсутствии или невозможности осуществления операций по имеющимся счетам открыть в ходе конкурсного производства такой счет.

Согласно пункту 2 статьи 133 Закона N 127-ФЗ на основной счет зачисляются денежные средства должника, поступающие в ходе конкурсного производства. С данного счета осуществляются выплаты кредиторам в порядке, предусмотренном статьей 134 настоящего Закона, то есть с соблюдением очередности.

Таким образом, что все денежные операции (выплаты, предназначенные кредиторам, а также зачисление всех поступлений должнику) в период конкурсного производства должны осуществляться с использованием его расчетного счета.

При сравнении сведений, содержащихся в представленных в дело ведомостях по расчетному счету ООО "ТрансЭнерго" за период с 23.04.2008 по 04.03.2009, отчете Управляющего об использовании денежных средств и расходных кассовых ордерах от 30.01.2009 N 2, 16.02.2009 N 3, 25.03.2009 N 6 и N 7 (л.д. 17 - 19, 23 - 26, 38 - 40), можно сделать вывод, что денежные средства, на оплату аренды офисного помещения и транспортного средства не снимались с расчетного счета должника. Данные выплаты были произведены ответчиком из сумм займов, предоставленных Токаревым В.С. и не зачисленных им на расчетный счет ООО "ТрансЭнерго".

Указанные действия Управляющего свидетельствуют о наличии события административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.13 КоАП РФ.

Ответчик является лицом, имеющим специальную подготовку в области антикризисного управления, позволяющую осуществлять деятельность в качестве арбитражного управляющего в строгом соответствии с правилами, установленными Законом N 127-ФЗ. Поэтому он не мог не осознавать противоправный характер своих действий.

Учитывая, что должник имел расчетный счет в ОАО КБ "Хлынов", информация о расчетных счетах арендодателей содержалась в договорах аренды от 26.02.2008 (л.д. 20 - 22), Токарев В.С. имел реальную возможность для перечисления арендной платы в безналичном порядке либо из средств, зачисленных на счет ООО "ТрансЭнерго".

Наличие обстоятельств, создающих объективную невозможность надлежащего выполнения им требований пункта 2 статьи 133 Закона N 133-ФЗ, не установлено.

Ссылка ответчика на постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 08.07.2009 по делу N А28-4883/2007 (Ж-8311/2009) отклоняется, поскольку в данном судебном акте сделан вывод о правомерности выплаты из кассы должника сумм, ранее зачисленных на его расчетный счет (л.д. 81 - 82), что в рассматриваемом случае не имело места.

Таким образом, в действиях Управляющего имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.13 КоАП РФ. Поэтому вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для привлечения Токарева В.С. к административной ответственности в связи с нарушениями требований статьи 133 Федерального закона N 127-ФЗ не соответствует обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам.

Вместе с тем Арбитражный суд Кировской области обоснованно указал на то, что в протоколе об административном правонарушении от 25.06.2009 не описано событие правонарушения, состоящего в неисполнении обязанности по перечислению страховых взносов на обязательное пенсионное страхование (третья очередь) и налога на доходы физических лиц (четвертая очередь) при одновременном погашении денежных обязательств, относящихся к шестой очереди.

Указанный протокол (л.д. 10 - 12) и представленные заявителем доказательства не позволяют установить размер задолженности ООО "ТрансЭнерго" по страховым взносам и налогу на доходы физических лиц и момент ее возникновения. Письмо УПФР в г. Ухте от 22.07.2009 N 10-06/13333 (л.д. 76) такую информацию не содержит. В письме МИФНС России N 3 по Республике Коми от 27.07.2009 N 11-26/13304ДСП (л.д. 77) не определен срок уплаты налога на доходы физический лиц, что свидетельствует о невозможности установить момент возникновения долга, общая сумма которого самостоятельно исчислена налоговым органом.

При таких обстоятельствах вывод УФРС о том, что обязанность по уплате предполагаемых платежей третей и четвертой очередей возникла у Токарева В.С. ранее, чем им были осуществлены платежи шестой очереди, не имеет документального подтверждения. Кроме того, учитывая, что обязанность по уплате налогов и страховых взносов возникает в определенный законом момент времени, а в протоколе об административном правонарушении от 25.06.2009 данный момент не указан, апелляционный суд считает недоказанным факт неисполнения Управляющим данной обязанности.

Ссылка заявителя на Федеральный закон от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" отклоняется, поскольку дата возникновения задолженности по страховым взносам и их размер должны быть определены на момент возбуждения административного дела, а не после принятия по решения по вопросу о привлечении к административной ответственности.

Доводы апелляционной жалобы о нарушении ответчиком очередности расчетов с кредиторами в связи с осуществлением платежей по выплате вознаграждения конкурсного управляющего, арендной платы и расходов на оплату публикаций до расчетов по заработной плате с привлеченными специалистами, не могут быть приняты во внимание, так как данные действия не входят в объективную сторону административного правонарушения, вмененного Токареву В.С. согласно протокола от 25.06.2009 (л.д. 10 - 12).

При таких обстоятельствах Управляющий не может быть привлечен к административной ответственности за нарушение пунктов 3, 5 статьи 134 Закона N 127-ФЗ.

Однако действия ответчика по невыполнению требований пункта 2 статьи 133 Закона N 127-ФЗ образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.13 КоАП РФ. На момент рассмотрения настоящего дела апелляционным судом срок давности привлечения Токарева В.С. к административной ответственности не истек. Процессуальные нормы КоАП РФ заявителем соблюдены.

Следовательно, Управляющий подлежит привлечению к административной ответственности по части 3 статьи 14.13 КоАП РФ. Обстоятельства, отягчающие административную ответственность, отсутствуют. Поэтому апелляционный суд считает возможным назначить Токареву В.С. административное наказание в виде штрафа в минимальном размере - 2500 рублей.

Решение суда первой инстанции от 11.08.2009 подлежит отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Учитывая изложенное, апелляционную жалобу УФРС следует удовлетворить, решение Арбитражного суда Кировской области от 11.08.2009 отменить, принять новый судебный акт.

Привлечь Токарева В.С. к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.13 КоАП РФ, и назначить ему административное наказание в виде штрафа в размере 2500 рублей.

В соответствии со статьями 202, 204 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина с апелляционной жалобы по делу о привлечении к административной ответственности не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

апелляционную жалобу Управления Федеральной регистрационной службы по Республике Коми удовлетворить, решение Арбитражного суда Кировской области от 11.08.2009 по делу N А28-9215/2009 отменить, принять новый судебный акт.

Привлечь арбитражного управляющего Токарева Владимира Сергеевича (дата рождения - 23.07.1969; место рождения: дер. Котелки Уржумского района Кировской области; место жительства: г. Киров, ул. Володарского, д. 12, кв. 12; свидетельство о регистрации в качестве индивидуального предпринимателя от 19.07.2004 серия 43 N 000516501, выдано ИМНС России по г. Кирову, ОГРНИП 304434520100122) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить ему административное наказание в виде штрафа в размере 2500 (двух тысяч пятисот) рублей.

Реквизиты для уплаты штрафа: получатель платежа - УФК по Кировской области (Управление Росрегистрации по Кировской области), ИНН 4345093420, КПП 434501001, БИК 043304001, расчетный счет получателя 40101810900000010001 в ГРКЦ ГУ Банка России по Кировской области, г. Киров, КБК 32111690040040000140, ОКАТО 33401000000.

Исполнительный лист на взыскание штрафа выдать по истечении 30 дней после вступления постановления в законную силу при отсутствии сведений об уплате суммы штрафа арбитражным управляющим Токаревым В.С. добровольно в установленный срок.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий

Т.В. Лысова

Судьи

Г.Г. Буторина А.В. Караваева