Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26 сентября 2008 г. N 03АП-2624/2008

г. Красноярск

"26" сентября 2008 г.

Дело N А33-1550/2008-03АП-2624/2008

Резолютивная часть постановления объявлена "25" сентября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен "26" сентября 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Гуровой Т.С., Кирилловой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

индивидуального предпринимателя Борисевича Н.И., на основании свидетельства о государственной регистрации в ЕГРИП,

от ОАО "Красноярскэнергосбыт" - Худоногова В.И., представителя по доверенности от 10.10.2007 N 262,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Борисевич Николая Ильича, с.Новоселово Красноярского края

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "15" июля 2008 года по делу N А33-1550/2008,

принятое судьей Хорошевой Н.В.,

установил:

индивидуальный предприниматель Борисевич Николай Ильич обратился в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу "Красноярскэнергосбыт" в лице Шарыповского межрайонного отделения об урегулировании разногласий по соглашению от 03.12.2007 к договору на электроснабжение N 245 от 02.10.2006, изложив подпункт "а" пункта 5 соглашения изложить в следующей редакции:

"а) абзацы: третий, четвертый, пятый, шестой п. 7.1. изложить в следующей редакции:

"расчеты за пользование электрической энергий производить на основании показаний приборов учета за фактическое потребление электрической энергии "Абонентом" в течении календарного месяца, самостоятельно на расчетный счет "Гарантирующего поставщика" или наличными средствами в кассу до 7 числа следующего за расчетным. Стоимость фактически потребленной электроэнергии определяется в соответствии с Правилами определения стоимости электрической энергии, поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам, тарифам", и исключив подпункт "б" пункта 5 соглашения (пункты 7.7., 7.8. договора).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от "15" июля 2008 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец - индивидуальный предприниматель Борисевич Николай Ильич обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Как полагает заявитель апелляционной жалобы, решение арбитражного суда первой инстанции является незаконным и необоснованным, поскольку договор N 245 от 02.10.2006 подписан им с протоколом разногласий, как противоречащий правовым нормам, данные разногласия сторонами не урегулированы. По мнению истца, предложенные ответчиком условия заключения договора энергоснабжения, являются для него невыгодными, противоречащими Правилам функционирования розничных рынков электрической энергией в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации N 530 от 31.08.2008.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы.

Ответчик (ОАО "Красноярскэнергосбыт") представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором выразил несогласие с доводами апелляционной жалобы, просит оставить в силе судебный акт, указывая на его законность и обоснованность.

По мнению ответчика, дополнительное соглашение к договору энергоснабжения соответствует Правилам функционирования розничных рынков электрической энергией в переходный период реформирования электроэнергетики. В связи с неурегулированием разногласий, условия договора энергоснабжения N 245 от 02.10.2006 действуют в ранее согласованной редакции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

02.10.2006 между ОАО "Красноярскэнергосбыт" (гарантирующим поставщиком) и Борисевичем Николаем Ильичем (абонентом) подписан договор на электроснабжение N 245, согласно которому ОАО "Красноярскэнергосбыт" осуществляет продажу электроэнергии, а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечивает передачу электроэнергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электроэнергией потребителей, а Борисевич Н.И. принимает и оплачивает приобретаемую электроэнергию и оказанные услуги (пункт 1.1. договора).

Пунктом 1.2. договора установлено, что стороны также руководствуются Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 и другими правовыми актами.

Порядок расчетов между сторонами установлен пунктом 7.1. договора, в соответствии с которым, расчетным периодом по данному договору является месяц; оплата текущего электропотребления производится абонентом в следующие сроки:

- предварительный платеж - до 1 числа текущего месяца в размере 100 % договорного объема электропотребления производится абонентом ежемесячно самостоятельно платежным поручением на расчетный счет гарантирующего поставщика или наличными средствами в кассу по тарифам, установленным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей; при непоступлении платежа в течение трех дней со срока, указанного в договоре, гарантирующий поставщик выставляет платежное требование на неоплаченную сумму в банк абонента безакцептно;

- окончательный расчет - до 7 числа месяца, следующего за расчетным, - за фактическое потребление, определенное на основании показаний приборов учета или согласованным в данном договоре расчетным способом (п.п. 7.3.-7.6.) оплачивается абонентом в безакцептном порядке, на основании платежного требования, выставляемого гарантирующим поставщиком в банк, или самостоятельно платежным поручением на расчетный счет гарантирующего поставщика, или наличными средствами в кассу.

Стоимость фактически потребленной электроэнергии определяется в соответствии с Правилами розничных рынков по методике, приведенной в приложении 4 к договору.

В соответствии с пунктом 10.2. договор заключен на срок по 31.12.2007 с условием ежегодной пролонгации. Данным пунктом договора стороны предусмотрели, что изменение договора, за исключением одностороннего порядка, предусмотренного законом, возможно по соглашению сторон, а при отсутствии соглашения - по решению суда.

Письмом от 03.12.2007 N 227\12-245-4266 ОАО "Красноярскэнергосбыт" направило Борисевичу Н.И. соглашение от 03.12.2007 к договору на электроснабжение N 245 от 02.10.2006 с приложением N 1 (договорный объем потребления электроэнергии (мощности) с помесячной детализацией в 2008 году). Вышеуказанные документы получены истцом 06.12.2007.

Пунктом 5 соглашения от 03.12.2007 раздел 7 договора "Расчеты за пользование электрической энергией" истцу предложено:

а) абзацы: третий, четвертый, пятый и шестой п. 7.1. изложить в следующей редакции:

"Предварительный платеж - до 1 числа текущего месяца производится абонентом ежемесячно самостоятельно платежным поручением на расчетный счет гарантирующего поставщика или наличными денежными средствами в кассу в размере, определяемом по формуле:

S ав = E i (Di * а * Тi + Di (1 - a) * Цi нерег), где:

i - объект потребителя,

D - договорная величина электропотребления на расчетный месяц,

а - минимальная доля объема поставки на оптовом рынке по регулируемым ценам, определенная Правительством Российской Федерации,

Т - регулируемый тариф за потребленную электроэнергию,

Ц нерег - средневзвешенная нерегулируемая цена, рассчитанная гарантирующим поставщиком, исходя из прогнозной нерегулируемой цены на расчетный месяц, опубликованной администратором торговой системы на сайте НП АТС.

При неполучении платежа в течение трех дней со срока, указанного в договоре, гарантирующий поставщик выставляет платежное требование на неоплаченную сумму в банк абонента безакцептно.

Окончательный расчет - до 7 числа месяца, следующего за расчетным, - за фактическое потребление, определенное на основании показаний приборов учета, предоставленных сетевой организацией либо организацией, к сетям которой подключен абонент или согласованным в данном договоре расчетным способом (п.п. 7.3. - 7.7.) производится абонентом в безакцептном порядке на основании платежного требования, выставляемого гарантирующим поставщиком в банк, или наличными средствами в кассу. При отсутствии показаний приборов учета, предоставленных сетевой организацией либо организацией, к сетям которой подключен абонент, к расчету принимаются показания приборов учета, предоставленные абонентом.

Стоимость фактически потребленной электроэнергии определяется в соответствии с Правилами определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии".

б) дополнить пунктами следующего содержания:

7.7. В случае превышения за расчетный период договорной величины потребления электрической энергии более чем на 2 %, абонент несет ответственность в размере 2-кратной стоимости электроэнергии, потребленной сверх количества, установленного договором в приложении N 1, рассчитанной исходя из среднего тарифа по электроэнергии, определяемого как отношение начисленной за потребленную электроэнергию суммы (без НДС) к количеству потребленной электроэнергии в натуральном выражении

7.8. В случае, если отклонение фактического потребления за расчетный период от заявленной в Приложении N 1 договорной величины электропотребления в меньшую сторону составляет 2 %, абонент несет ответственность в размере 20% стоимости невостребованной (непотребленной) энергии.

12.12.2007 соглашение от 03.12.2007 к договору на электроснабжение N 245 от 02.10.2006 подписано истцом с протоколом разногласий по разделу 7 договора, в следующей редакции:

"а) расчеты за пользование электрической энергией производить на основании показаний приборов учета за фактическое потребление электрической энергией абонентом в течение календарного месяца, самостоятельно на расчетный счет гарантирующего поставщика или наличными средствами в кассу до 7 числа месяца, следующего за расчетным.

Стоимость фактически потребленной электроэнергии определяется в соответствии с Правилами определения стоимости электрической энергии, поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам.

б) п. 7.7. , п. 7.8. из текста соглашения исключить.

Письмом от 10.01.2008 N 227\12-83 ОАО "Красноярскэнергосбыт" направлен Борисевичу Н.И. протокол согласования разногласий от 10.01.2008, который истцом не подписан.

В протоколе согласования разногласий от 10.01.2008 ОАО "Красноярскэнергосбыт" изложило следующую редакцию раздела 7 "Расчеты за пользование электроэнергией":

а) абзацы: третий, четвертый, пятый и шестой п. 7.1. принять в редакции гарантирующего поставщика.

Пункт 7.7. - принять в следующей редакции: "В случае превышения за расчетный период договорной величины потребления электрической энергии более чем на 5%, абонент несет ответственность в размере 2-кратной стоимости электроэнергии, потребленной сверх количества, установленного договором в Приложении N 1, рассчитанной исходя из среднего тарифа по электроэнергии, определяемого как отношение начисленной за потребленную электроэнергию суммы (без НДС) к количеству потребленной электроэнергии в натуральном выражении".

Пункт 7.8. - принять в следующей редакции; "В случае, если отклонение фактического потребления за расчетный период от заявленной в Приложении N 1 договорной величины электропотребления в меньшую сторону составляет более 5%, абонент несет ответственность в размере 20% стоимости невостребованной (непотребленной) энергии".

Поскольку соглашение от 03.12.2007 к договору на электроснабжение N 245 от 02.10.2006 на соответствующих условиях, пункт 5 (раздел 7 договора), предложенных ответчиком, подписано истцом с протоколом разногласий, которые не урегулированы сторонами, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Согласно статье 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключениями случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом Российской Федерации, законом или добровольно принятым обязательством.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 названного Кодекса).

Как установлено судом первой инстанции и усматривается из материалов дела, между спорящими сторонами 02.10.2006 подписан договор N 245 на электроснабжение.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления. Таким образом, между сторонами заключен договор энергоснабжения, являющийся разновидностью договора купли-продажи, отношения по которому регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации. В силу статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с пунктом 10.2. договора N 245 на электроснабжение, он считается ежегодно продленным, если ни одна из сторон не заявит о прекращении его действия, об изменении договора, или о заключении нового договора. При этом, изменение договора, за исключением одностороннего порядка, предусмотренного законом, возможно по соглашению сторон, а при отсутствии соглашения - по решению суда.

Порядок изменения и расторжения договора регулируется главой 29 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. В силу пункта 2 указанной статьи по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной либо в иных случаях, прямо предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором. При этом существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В силу статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Требование об изменении может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить договор, либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

С учетом выше изложенных правовых норм, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что с требованием об урегулировании разногласий по спорному соглашению должен был обратиться ответчик - ОАО "Красноярскэнергосбыт", являвшийся инициатором внесения изменений в договор и направивший проект соглашения истцу.

Поскольку судом первой инстанции установлено, что ответчиком встречные исковые требования не заявлялись, суд обоснованно принял к рассмотрению соответствующую редакцию истца. При рассмотрении спора по существу арбитражный суд первой инстанции правомерно установил, что в редакции истца соглашение не может быть заключено, так как истцом избран ненадлежащий способ защиты.

В связи с тем, что разногласия по соглашению не урегулированы сторонами, условия заключенного ранее договора N 245 на электроснабжение от 02.10.2006 между истцом и ответчиком, действуют в настоящее время в ранее согласованной ими редакции, при этом, действующий договор не содержит спорных пунктов 7.7. и 7.8., против включения в договор которых возражает истец.

Исходя из положений статьи 5 Федерального закона "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" и статьи 4 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", относящих порядок тарифообразования в сфере электроэнергетики к ведению Правительства Российской Федерации, в связи с чем, данный порядок не является договорным условием, суд обоснованно учел, что изменение порядка тарифообразования не требует внесения соответствующих изменений в договор.

Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (далее - Правила), которыми изменен порядок тарифообразования в области электроэнергетики с 01.09.2006, утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530.

Пунктом 106 Правил предусмотрено, что на розничных рынках электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках.

Согласно пункту 109 Правил, электрическая энергия сверх объемов, поставляемым покупателям по регулируемым ценам (тарифам), оплачивается по свободным (регулируемым) ценам. При этом Правилами установлен механизм расчета нерегулируемых цен, что также свидетельствует об их императивной природе.

Предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках в соответствии с положениями пункта 109 Правил включают в себя:

- средневзвешенную свободную (нерегулируемую) цену электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, по которой оплачена на оптовом рынке поставленная ответчику часть объема электрической энергии;

- плату за услуги по передаче электрической энергии;

- абонентскую плату за услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электроэнергией данного потребителя (включая сбытовую надбавку гарантирующего поставщика);

- сбытовую надбавку гарантирующего поставщика.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 26.03.2003 N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившим силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике", утверждаемые Правительством Российской Федерации основные положения функционирования розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничных рынков нормативные документы обязательны для сторон публичного договора.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы подлежат отклонению в силу их несостоятельности и ошибочности толкования норм права.

Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права.

Оснований для отмены обжалуемого судебного акта по доводам апелляционной жалобы не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 331.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы - индивидуального предпринимателя Борисевича Николая Ильича, с учетом произведенной им оплаты государственной пошлины в сумме 1000 руб. по платежному поручению N 356 от 15.08.2008.

Руководствуясь статьями 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "15" июля 2008 года по делу N А33-1550/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий

В.В. Радзиховская

Судьи

Т.С. Гурова Н.А. Кириллова