Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2008 г. N 03АП-2552/2008

г. Красноярск

10 октября 2008 г.

Дело N А33-5496/2008-03АП-2552/2008

Резолютивная часть постановления объявлена "06" октября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен "10" октября 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Радзиховской В.В., Хасановой И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Бородинское предприятие жилищно-коммунального хозяйства" - Перминова В.Т., представителя по доверенности от 12.09.2008, Шугалей В.Н., представителя по доверенности от 12.09.2008,

от открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" - Ведюшкиной А.С., представителя по доверенности от 23.07.2008, Блиновой О.В., представителя по доверенности от 18.02.2008, Румянцева В.А., представителя по доверенности от 18.02.2008, Дашковой О.Б., представителя по доверенности от 02.10.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Бородинское предприятие жилищно-коммунального хозяйства"

на решение Арбитражного суда Красноярского края от "15" июля 2008 года по делу N А33-5496/2008,

принятое судьей Хорошевой Н.В.,

установил:

открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" (далее - ОАО "Красноярскэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Бородинское предприятие жилищно-коммунального хозяйства" (далее - ООО "Бородинское предприятие ЖКХ") о взыскании 756 820 руб. 51 коп. долга за фактические потери электрической энергии.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 15 июля 2008 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с данным решением, ООО "Бородинское предприятие ЖКХ" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- истцом не представлены первичные учетные документы, отражающие показания приборов учета электрической энергии и периоды снятия показаний, необходимые для точного определения объема электрической энергии, отпущенной всем абонентам истца в спорный период;

- судом первой инстанции неверно произведен расчет фактических потерь в спорном периоде;

- согласно пункту 120 Правил функционирования розничных рынков компенсация потерь производится по специальному тарифу, утверждаемому регулирующему органом, соответствующий тариф для истца не установлен;

- средневзвешенный тариф, указанный в письме ФСТ от 18.02.2005 N СН-570/14, используется при расчете ставки по оплате технологического расхода (нормативных потерь) при установлении тарифа на оказание услуг по передаче электрической энергии;

- судом не исследован вопрос о заключении между истцом и ответчиком договора покупки электрической энергии;

- в спорный период истец самостоятельно осуществлял коммерческий учет электрической энергии, потребленной абонентами, а также переданной в сети сетевых организаций, в связи с чем пункт 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, на отношения сторон не распространяется.

ОАО "Красноярскэнергосбыт" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

- ответчик является сетевой организацией и в силу пункта 2.1 Устава осуществляет производство, передачу, распределение тепловой и электрической энергии;

- между истцом и ответчиком сложились фактические договорные отношения по предоставлению услуг по передаче электрической энергии по сетям ответчикам потребителям ОАО "Красноярскэнергосбыт";

- отсутствие договорных отношений не освобождает ответчика от обязанности по оплате потерь электроэнергии, возникших при ее передаче;

- порядок определения размера фактических потерь электроэнергии установлен в пункте 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг;

- порядок определения размера потерь в случае непредоставления сетевой организацией гарантирующему поставщику сведений о величине потерь электрической энергии установлен в пункте 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530.

В судебном заседании представители ООО "Бородинское предприятие ЖКХ" поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Представители ОАО "Красноярскэнергосбыт" против удовлетворения апелляционной жалобы возражали, мотивируя доводами, изложенными в отзыве, а также представили дополнительные доказательства - фактические балансы электрической энергии сетевых организаций, акты выполненных работ (оказанных услуг), подписанные между истцом и ответчиком.

Поскольку представление указанных дополнительных доказательств обусловлено доводами ответчика, не заявлявшимися в суде первой инстанции, суд апелляционной инстанции приобщает дополнительные доказательства к материалам дела.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

В период с 01.09.2006 по 31.12.2006 ООО "Бородинское предприятие ЖКХ" оказывало ОАО "Красноярскэнергосбыт" услуги по передаче электроэнергии. Договор на оказание услуг по передаче электроэнергии между сторонами не был заключен.

Ссылаясь на то, что ООО "Бородинское предприятие ЖКХ", являющееся сетевой организацией, не предоставило сведения о величине потерь электрической энергии в принадлежащих ему сетях в период с 01.09.2006 по 31.12.2006, истец произвел расчет фактических потерь в соответствии с пунктом 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530.

Согласно расчету истца фактические потери в сетях ответчика за период с 01.12.2006 по 31.12.2006 составили 3 294 803кВт.ч. на общую сумму 756 820 руб. 51 коп., в том числе:

- в сентябре 2006 года - 756 991 кВт.ч. на сумму 174 826 руб. 76 коп.;

- в октябре 2006 года - 1 008 268 кВт.ч. на сумму 228 195 руб. 24 коп.;

- в ноябре 2006 года - 976 839 кВт.ч. на сумму 224 090 руб. 58 коп.;

- в декабре 2006 года - 552 705 кВт.ч. на сумму 129 707 руб. 93 коп.

Невозмещение ответчиком стоимости фактических потерь послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Правовым основанием иска истец указывает пункт 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, и пункт 2 статьи 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530.

Согласно пункту 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В силу пункта 2 указанных Правил к сетевым организациям относятся организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Как усматривается из материалов дела, в период с 01.09.2006 по 31.12.2006 между истцом и ответчиком фактически сложились отношения по передаче электрической энергии через сети ООО "Бородинское предприятие ЖКХ" потребителям ОАО "Красноярскэнергосбыт", что подтверждается актами выполненных работ за спорный период. Постановлением Региональной энергетической комиссии Красноярского края от 29.12.2005 N 288 установлен тариф на услуги по передаче электрической энергии по сетям ответчика. Изложенное свидетельствует, что в спорный период ООО "Бородинское предприятие ЖКХ" обладало признаками сетевой организацией. Данное обстоятельство ответчиком не оспаривается.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о наличии у ответчика обязанности по оплате фактических потерь в принадлежащих ему сетях.

Пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему сведений о величине потерь электрической энергии в сетях распределяет суммарную величину потерь между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Из содержания указанных норм следует, сетевая организация должна предоставлять гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации) сведения о потерях электрической энергии в принадлежащих ей сетях. При этом расчет величины фактических потерь производится сетевой организацией как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации, на основании данных коммерческого учета, подтвержденных потребителями и производителями электрической энергии, а также сетевыми организациями.

В случае непредоставления сетевой организацией сведений о величине фактических потерь, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) осуществляет расчет в порядке, установленном в абзаце 2 пункта 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, путем распределения суммарной величины потерь между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Таким образом, порядок расчета величины фактических потерь, установленный в абзаце 2 пункта 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, по своей сути является мерой ответственности сетевой организации за непредоставление сведений гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации) о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих ей сетях.

Доказательства предоставления сведений истцу о фактических потерях в сетях ООО "Бородинское предприятие ЖКХ" в период с 01.09.2006 по 31.12.2006 ответчиком не представлены. Имеющиеся в материалах дела ведомости электропотребления Бородинского УЖХ (т.1, л.д. 72-75) составлены истцом, в связи с чем не могут подтверждать факт исполнения ответчиком обязанности по предоставлению сведений о фактических потерях.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что при расчете величины фактических потерь истец правомерно руководствовался абзацем 2 пункта 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Расчет величины фактических потерь произведен истцом путем распределения суммарной величины потерь между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения по формуле:

Wi =(Wпок - Wпо - Wф.п.)*Ki , где

Wi - величина фактических потерь i-ой сетевой организации,

Wпок - общая покупка электроэнергии ОАО "Красноярскэнергосбыт"

Wпо - электроэнергия, отпущенная абонентам ОАО "Красноярскэнергосбыт",

Wф.п.- фактические потери сетевых организаций, представившим по итогам месяца объемы фактических потерь,

Ki - коэффициент доли небаланса по i-ой сетевой организации.

месяц

Кол-во покупной э/э, тыс. кВт.ч.

Полезный отпуск э/э абонентам, тыс. кВт.ч.

Фактические потери организаций, предоставившим по итогам месяца объемы факт. потерь, тыс. кВт.ч.

Коэффициент небаланса ООО "Бородинское предприятие ЖКХ",

%

Фактические потери ООО "Бородинское предприятие ЖКХ", тыс. кВт.ч.

Wпок

Wпо

Wф.п.

Ki

Wi

сентябрь

2 595 204,60

2 387 052,670

120 305,983

1,37

756,992

октябрь

3 044 038,54

2 705 142,673

223 307,083

1,29

1 008,269

ноябрь

3 133 532,17

2 772 823,527

244 731,100

1,26

976,839

декабрь

3 350 651,34

2 990 380,922

275 413,709

1,31

552,705

ВСЕГО

3 294,803

Количество электроэнергии, приобретенной ОАО "Красноярскэнергосбыт" в спорный период на оптовом и розничном рынках, подтверждено отчетами Некоммерческого партнерства "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы", а также актами о составлении баланса электрической энергии, подписанными с генерирующими организациями (т.1, л.д. 102-172, т.2, л.д. 3-71).

Полезный отпуск электроэнергии подтверждается формой 46 "Полезный отпуск (поставка) электрической энергии" (т.1, л.д. 93-100). Поскольку форма 46 утверждена пунктом 3 Приказа ФСТ РФ от 10.02.2006 N 19-э/4 "О системе отчетности, представляемой в Федеральную службы по тарифам организациями, осуществляющими деятельность в сфере регулируемого ценообразования в электроэнергетике", относится к государственной статистической отчетности, у суда отсутствуют основания полагать недостоверными содержащиеся в ней сведения. Какие-либо доказательства недостоверности сведений, содержащихся в форме 46, ответчиком не представлены.

Величина фактических потерь сетевых организаций, представивших сведения истцу о фактических потерях в принадлежащих им сетях, подтверждается фактическими балансами таких организаций в спорный период, представленными в суд апелляционной инстанции.

Коэффициент доли небаланса по i-ой сетевой организации рассчитан истцом по формуле:

Ki= W н.п. i / Wсуммар. незакл. , где

W н.п. i - нормативные потери i-ой сетевой организации из числа организаций, не представивших сведения об объеме фактических потерь электроэнергии в принадлежащих им сетям за расчетный период, подвержденных смежными сетевыми организациями;

Wсуммар. незакл. - суммарные нормативные потери организаций, не представивших сведения об объеме фактических потерь электроэнергии в принадлежащих им сетям за расчетный период, подвержденных смежными сетевыми организациями.

месяц

Нормативные потери ООО "Бородинское предприятие ЖКХ", тыс. кВт.ч.

Нормативные потери организаций, не предоставивших сведения об объеме факт. потерь, Полезный отпуск э/э абонентам, тыс. кВт.ч.

Коэффициент небаланса ООО "Бородинское предприятие ЖКХ",

%

W н.п. i

Wсуммар. незакл

Ki

сентябрь

446,497

32 630,892

1,37

октябрь

482,827

37 563,770

1,29

ноябрь

484,478

38 513,725

1,26

декабрь

558,918

42 800,030

1,31

Величина нормативных потерь определена истцом исходя объема электроэнергии, отпущенной ОАО "Красноярскэнергосбыт" потребителем через сети ООО "Бородинское предприятие ЖКХ" и процента нормативных потерь, установленного Региональной энергетической комиссией Красноярского края для ООО "Бородинское предприятие ЖКХ" (т.1, л.д.38).

Расчет величины фактических потерь проверен судом, составлен правильно.

Стоимость фактических потерь определена истцом исходя из средневзвешенного тарифа покупки электроэнергии по регулируемым ценам, установленного Региональной энергетической комиссией Красноярского края в спорный период.

Согласно пункту 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (в редакции, действовавшей в спорный период), потери электрической энергии в электрических сетях оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

В соответствии с пунктом 52 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую энергию) на розничном (потребительском рынке), утвержденных приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2, покупка потерь на розничном рынке через гарантирующего поставщика, энергосбытовую, энергоснабжающую организацию производится по средневзвешенной стоимости покупки данным гарантирующим поставщиком, энергосбытовой, энергоснабжающей организацией электроэнергии на оптовом и розничных рынках с учетом сбытовой надбавки, расходов на услуги по организации функционирования и развитию Единой энергетической системы России и организации функционирования торговой системы оптового рынка электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 23 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.02.04 г.N 109 (с учетом изменений, внесенных Постановлением от 31.08.06 г.N 530) одновременно с публикацией решения об установлении тарифов регулирующий орган публикует информацию о величине средневзвешенной стоимости приобретения единицы электрической энергии (мощности) на оптовом и розничном рынках, принятой при установлении тарифов для соответствующей организации, и об уровне надежности и качества реализуемых товаров (услуг). Таким образом, информация о величине средневзвешенной стоимости покупки не входит в тарифы, утверждаемые постановлением РЭК для потребителей, а публикуется отдельно.

Информация о величине средневзвешенной стоимости приобретения единицы электрической энергии (мощности) на оптовом и розничном рынках была опубликована Региональной энергетической комиссией по Красноярскому краю в установленном порядке 05.10.2006.

Согласно расчету экономически обоснованного тарифа продажи ОАО "Красноярскэнергосбыт", являющегося приложением к информационному письму Региональной энергетической комиссии по Красноярскому края от 27.01.2006 N 1-109/1-1, средневзвешенный тариф, применяемый для расчета стоимости затрат на электрическую энергию, потребляемую на технологический расход (нормативные потери), составляет 207,1/МВт.ч. (т.2, л.д.89-91).

Средневзвешенная регулируемая цена покупки электрической энергии (мощности) ОАО "Красноярскэнергосбыт" на оптовом и розничном рынках определена как отношение суммарной стоимости покупки электроэнергии (мощности) по регулируемым ценам (тарифам) к суммарным объемам покупки электроэнергии по регулируемым ценам (тарифам) ОАО "Красноярскэнергосбыт" на оптовом и розничном рынках за соответствующий расчетный период (т.2, л.д.97-111).

Согласно расчету истца средневзвешенная регулируемая цена покупки электроэнергии истцом в сентябре 2006 года составила - 195 руб.72 коп./МВт.ч., в октябре 2006 года - 191 руб. 80 коп. МВт.ч., в ноябре 2006 года - 194 руб. 41 коп./МВт.ч., в декабре 2006 года - 198 руб. 88 коп./МВт.ч. (т.1, л.д. 39-42).

Учитывая, что средневзвешенная регулируемая цена покупки электроэнергии, примененная истцом при расчете стоимости фактических потерь, ниже установленной Региональной энергетической комиссией по Красноярскому краю, суд апелляционной инстанции признает допустимым использование средневзвешенной цены покупки электроэнергии, указанной истцом.

Расчет стоимости фактических потерь в сетях ответчика проверен судом, составлен верно.

Поскольку доказательства оплаты стоимости фактических потерь ответчиком не представлены, суд первой инстанции правомерно признал исковые требования обоснованными.

Установление факта заключения между истцом и ответчиком договора на покупку электрической энергии в целях компенсации потерь не имеет правового значения, поскольку обязанность сетевой организации по оплате стоимости фактических потерь электроэнергии предусмотрена нормативно-правовыми актами.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что истцом не подтверждено количество электроэнергии, отпущенной через сети ООО "Бородинское предприятие ЖКХ", конкретным абонентам ОАО "Красноярскэнергосбыт" отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку данное обстоятельство не входит в предмет доказывания по настоящему делу.

Сведения о количестве поступившей в сети ООО "Бородинское предприятие ЖКХ" электроэнергии, указанные в ведомостях электропотребления, не применялись при расчете величины и стоимости фактических потерь, в связи с чем доводы ответчика о том, что данные доказательства являются ненадлежащими, отклоняются судом.

Изложенное свидетельствует о том, что судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства и материалы дела, им дана надлежащая правовая оценка. Основания для отмены решения и определения суда первой инстанции, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отсутствуют

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы на заявителя.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "15" июля 2008 года по делу N А33-5496/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение и определение в первой инстанции.

Председательствующий

Н.А. Кириллова

Судьи

И.А. Хасанова В.В. Радзиховская