Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11 декабря 2008 г. N 03АП-3160/2008

г. Красноярск

11 декабря 2008 г.

Дело N А33-4847/2008-03АП-3160/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 декабря 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Гуровой Т.С., Шошина П.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савченко Г.А.

при участии:

от ответчика: представителя по доверенности от 09.06.2008 Смирнова Е.В.,

от третьего лица: представителя по доверенности от 03.06.2008 Смирнова Е.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Альфа-оптик" и Бакшевской Яны Юрьевны, г. Красноярск, на решение Арбитражного суда Красноярского края от 08 сентября 2008 года по делу N А33-4847/2008, принятое судьей Споткай Л.Е.,

установил:

открытое акционерное общество "Аптечная сеть 36,6" (ОАО) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Альфа-оптик" (ООО) о взыскании суммы задатка в размере 1 000 000 рублей.

Определением арбитражного суда от 15.07.2008 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Бакшевская Яна Юрьевна.

Решением арбитражного суда от 08.09.2008 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик и третье лицо обратились в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просят решение арбитражного суда отменить полностью и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

Заявители апелляционной жалобы полагают, что поручительством может обеспечиваться обязательство, а не другой способ обеспечения обязательства. Таким образом, ответчик считает, что договор поручительства от 23.08.2007, заключенный между ООО "Альфа-оптик" и ОАО "Аптечная сеть 36,6", не соответствует статье 361 Гражданского кодекса Российской Федерации, вследствие чего является недействительной (ничтожной) сделкой, не порождающей никаких юридических последствий для ответчика. Следовательно, истцом предъявлены исковые требования к ненадлежащему ответчику, не имеющему обязательств перед истцом.

Заявители апелляционной жалобы не согласны с выводом суда первой инстанции о незаключенности договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Альфа-оптик" по вине Бакшевской Я.Ю.

По мнению заявителей апелляционной жалобы, судом первой инстанции необоснованно не принят во внимание тот факт, что истец до 30.11.2007 не известил Бакшевскую Я.Ю. о готовности заключить основной договор купли-продажи (уступки) доли в уставном капитале ООО "Альфа-оптик", что указывает на неготовность истца заключить основной договор. Неготовность заключить основной договор, а точнее - утрата интереса к сделке, со стороны истца подтверждается нотариально удостоверенными письменными объяснениями сотрудника ОАО "Аптечная сеть 36,6" Ведерникова И.В.

Кроме того, как считают ответчик и третье лицо, условия предварительного договора не содержат положений, которые бы указывали на невозможность или обязательность незаключения основного договора в связи с отсутствием на 30.11.2007 факта государственной регистрации договора аренды и лицензии на право осуществления ООО "Альфа-оптик" медицинской деятельности.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором с ее доводами не согласился, пояснил, что поскольку основной договор потенциальными партнерами до 30.11.2007 не был заключен, предварительная договоренность утратила силу, поэтому в соответствии с пунктом 6 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства, возникшие из предварительного договора, прекратились 30.11.2007. Каких-либо соглашений об изменении срока для заключения договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Альфа-оптик" после 30.11.2007 стороны не заключали. Истец считает решение суда законным и обоснованным.

В судебном заседании представитель ответчика и третьего лица поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить решение арбитражного суда и в удовлетворении иска отказать.

Истец в судебное заседание не явился, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, что подтверждается почтовыми уведомлениями N 66013602112794, N66013602112787 с отметками о вручении. От истца поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие истца.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

23 августа 2007 года между Бакшевской Яной Юрьевной и ОАО "Аптечная сеть 36,6" заключен предварительный договор, по условиям которого стороны договорились о подготовке и заключении договоров и иных документов, обеспечивающих продажу Стороной-1 (Бакшевской Я.Ю.) в пользу Стороны-2 (ОАО "Аптечная сеть 36,6") 100 % долей ООО "Альфа-оптик", а также проведению всех необходимых действий для передачи прав пользования ООО "Альфа-оптик" и магазином оптики от Стороны-1 к Стороне-2 или по ее указанию иной компании (л.д. 10-17).

В соответствии с пунктом 3.1.1 договора Сторона-1 (Бакшевская Я.Ю.) обязалась заключить со Стороной-2 (ОАО "Аптечная сеть 36,6") договоры купли-продажи долей в уставном капитале ООО "Альфа-оптик", а также провести все необходимые действия для передачи прав пользования ООО "Альфа-оптик" и помещением от Стороны-1 к Стороне-2 в срок до 30 ноября 2007 года на условиях настоящего предварительного договора и за сумму сделки. При готовности сторон заключить сделку до указанного в настоящем пункте срока, стороны предпримут все усилия для ее заключения. При возникновении обстоятельств, не зависящих от воли сторон, могущих воспрепятствовать совершению сделки в указанный срок, сторона, у которой сложились данные обстоятельства, в течение 5 рабочих дней с момента наступления указанных обстоятельств, уведомляет другую сторону о невозможности заключить сделку в указанный срок. В этом случае стороны совместно определяют новый срок заключения сделки.

Пунктом 3.2.1 договора от 23.08.2007 предусмотрена обязанность Стороны-2 (ОАО "Аптечная сеть 36,6") заключить со Стороной-1 (Бакшевская Я.Ю.) договоры купли-продажи долей в уставном капитале ООО "Альфа-оптик", а также провести все необходимые действия для передачи прав пользования обществом с ограниченной ответственностью "Альфа-оптик" и помещением от Стороны-1 к Стороне-2 в срок до 30 ноября 2007 года на условиях настоящего предварительного договора и за сумму сделки.

Согласно пункту 4.1 договора до момента совершения сделки Сторона-1 (Бакшевская Я.Ю.) гарантирует подписание ООО "Альфа-оптик" и регистрацию в установленном законом порядке договора аренды на срок 7 лет на помещение площадью 63,6 кв.м., расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. К. Маркса, 88. Вышеуказанный договор аренды должен быть в обязательном порядке согласован со Стороной-2.

В соответствии с пунктом 4.2 договора до момента совершения сделки Сторона-1 обязуется осуществить все действия, связанные с переводом на ООО "Альфа-оптик" всех активов, товарного остатка, оборудования, штата сотрудников, а также перезаключить действующие договоры поставок и другие договоры и выполнить иные действия, необходимые для нормального функционирования магазина оптики.

До момента совершения сделки Сторона-1 обязуется получить лицензию на осуществление медицинской деятельности ООО "Альфа-оптик" в помещении площадью 7,1 кв.м., расположенном по адресу, г. Красноярск, ул. К. Маркса, 88 (пункт 4.3 договора).

Пунктом 5.1 договора предусмотрено, что в момент заключения предварительного договора стороны заключают соглашение о задатке, в соответствии с которым Сторона-2 (ОАО "Аптечная сеть 36,6") передает Стороне-1 (Бакшевской Я.Ю.) сумму в размере 1 000 000 рублей. Данная сумма передается Стороной-2 Стороне-1 в срок до 03.09.2007 путем перечисления денежных средств по реквизитам, указанным Стороной-1. Вышеуказанная сумма является задатком по настоящему предварительному договору, обеспечивающему заключение сторонами сделки.

При совершении сделки задаток остается у Стороны-1 в счет оплаты суммы сделки (пункт 5.2 договора).

В соответствии с пунктом 6.1 договора в качестве обеспечения возврата задатка в соответствии с положениями предварительного договора стороны в момент заключения предварительного договора, а также соглашения о задатке заключают договор поручительства, в соответствии с которым ООО "Альфа-оптик" будет являться поручителем, отвечающим перед Стороной-2 (ОАО "Аптечная сеть 36,6") за исполнение Стороной-1 (Бакшевской Я.Ю.) принятых обязательств по соглашению о задатке.

Согласно пункту 8.1 договора в случае отказа Стороны-1 от заключения сделки, при обстоятельствах, не указанных в пункте 6 соглашения о задатке, Сторона-1 в течение 10 рабочих дней возвращает Стороне-2 задаток в соответствии с положениями пункта 2 статьи 381 Гражданского кодекса Российской Федерации.

23 августа 2007 года между Бакшевской Я.Ю. и ОАО "Аптечная сеть 36,6" заключено соглашение о задатке, размер которого определен сторонами в 1 000 000 рублей (л.д. 18-21).

23 августа 2007 года между ООО "Альфа-оптик" (поручителем) и ОАО "Аптечная сеть 36,6" (компания) заключен договор поручительства, по условиям которого поручитель обязуется безусловно и безотзывно отвечать перед компанией за исполнение Бакшевской Я.Ю. обязательств по возврату задатка, уплаченного компанией в пользу Бакшевской Я.Ю. в соответствии с условиями предварительного договора, заключенного между Бакшевской Я.Ю. и ОАО "Аптечная сеть 36,6" 23 августа 2007 года и соглашения о задатке. Сумма задатка составляет 1 000 000 рублей (л.д. 22-25).

В соответствии с пунктом 1.2 договора поручительства ответственность поручителя (ООО "Альфа-оптик") и Бакшевской Я.Ю. является солидарной. Поручитель отвечает перед ОАО "Аптечная сеть 36,6" в том же объеме, что и Бакшевская Я.Ю., включая неустойки (штрафы, пени), предусмотренные пунктом 4.2 договора и пунктом 6 соглашения о задатке, возмещение судебных издержек по взысканию долга.

Согласно пункту 2.4 договора поручитель производит платеж в сумме имеющейся задолженности в течение 10 рабочих дней по получении письменного заявления ОАО "Аптечная сеть 36,6" о невыполнении Бакшевской Я.Ю. своих обязательств по предварительному договору и соглашению о задатке.

18 января 2008 года ОАО "Аптечная сеть 36,6" обратилось к Бакшевской Я.Ю. с претензией о том, что в установленный предварительным договором срок Бакшевской Я.Ю. не были представлены документы и не совершены действия, предусмотренные предварительным договором от 23.08.2007, в связи с чем ОАО "Аптечная сеть 36,6" считает обязательства по предварительному договору прекращенными. Кроме того, ОАО "Аптечная сеть 36,6" просило Бакшевскую Я.Ю. вернуть перечисленный в соответствии с предварительным договором и соглашением от 23.08.2007 задаток в размере 1 000 000 рублей в течение 10 рабочих дней с даты получения настоящего письма (л.д. 66).

В ответном письме от 28.01.2008 Бакшевская Я.Ю. указала, что отказа от заключения сделки по продаже 100% долей общества она не давала (л.д. 68).

05 февраля 2008 года ОАО "Аптечная сеть 36,6" направило Бакшевской Я.Ю. повторную претензию с подтверждением расторжения предварительного договора и просьбой вернуть задаток в размере 1 000 000 рублей в течение 7 рабочих дней с даты получения указанной претензии (л.д. 69).

В письме от 14.02.2008 Бакшевская Я.Ю. отказалась возвратить полученную ею сумму задатка в размере 1 000 000 рублей, ссылаясь на то обстоятельство, что с ее стороны не было допущено нарушений условий предварительного договора, а нарушение сроков заключения основного договора произошло в результате перенесения сроков финансового и юридического аудита, о результатах которых ей стало известно лишь во второй половине декабря 2007 года (л.д. 70).

Поскольку на претензию ОАО "Аптечная сеть 36,6" от 26.02.2008 ответных действий Бакшевской Я.Ю. по возврату задатка в сумме 1 000 000 рублей не последовало, истец обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с ООО "Альфа-оптик" как с поручителя суммы задатка, выплаченного Бакшевской Я.Ю.

Исследовав материалы дела, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, Третий арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Согласно статьям 307 и 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают из договора, и в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Пунктом 1 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Согласно пункту 4 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор (пункт 6 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с условиями предварительного договора от 23.08.2007, заключенного между ОАО "Аптечная сеть 36,6" и Бакшевской Я.Ю., Бакшевская Я.Ю. обязалась заключить с ОАО "Аптечная сеть 36,6" договоры купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Альфа-оптик", а также провести все необходимые действия для передачи прав пользования ООО "Альфа-оптик" и помещением от Бакшевской Я.Ю. к ОАО "Аптечная сеть 36,6" в срок до 30 ноября 2007 года на условиях настоящего предварительного договора и за сумму сделки.

При этом в срок, установленный в предварительном договоре, Бакшевской Я.Ю. не были предоставлены документы и совершены действия, предусмотренные предварительным договором и являющиеся условием для заключения сделки в частности: не был предоставлен договор аренды на срок 7 лет на помещение площадью 63,6 кв.м., расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. К. Маркса, 88, подписанный ООО "Альфа-оптик", и зарегистрированный в установленном законом порядке; не была получена лицензия на осуществление медицинской деятельности ООО "Альфа-оптик" в помещении площадью 7,1 кв.м., расположенном по адресу, г. Красноярск, ул. К. Маркса, 88.

В то же время в соответствии с пунктом 3.1.1 предварительного договора от 23.08.2007 ОАО "Аптечная сеть 36,6" не было уведомлено о невозможности заключения сделки в указанный срок.

Таким образом, поскольку условия предварительного договора, предусмотренные в пункте 3.1.1. договора, Бакшевской Я.Ю. в установленный срок выполнены не были, основной договор (сделка купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Альфа-оптик") не был заключен, в связи с чем обязательства, возникшие из предварительного договора, прекратились.

В целях исполнения условий предварительного договора и в подтверждение намерений по приобретению 100 % долей в уставном капитале ООО "Альфа-оптик" между ОАО "Аптечная сеть 36,6" и Бакшевской Я.Ю. заключено соглашение о задатке от 23.08.2007, согласно которому ОАО "Аптечная сеть 36,6" передало Бакшевской Я.Ю. задаток в размере 1 000 000 рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 380 Гражданского кодекса Российской задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

В качестве обеспечения возврата задатка был заключен договор поручительства от 23.08.2007, в соответствии с которым ООО "Альфа-оптик" обязалось безусловно и безотзывно отвечать перед ОАО "Аптечная сеть 36,6" за исполнение Бакшевской Я.Ю. принятых на себя обязательств.

В соответствии со статьей 361 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Согласно пункту 1 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Солидарная ответственность наступает в полном объеме в случае неисполнения обязательств, так как кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (статья 323 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно части 2 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Таким образом, учитывая, что в результате неисполнения Бакшевской Я.Ю. принятых на себя обязательств основной договор (сделка купли-продажи долей в уставном капитале ООО "Альфа-оптик") заключен не был, а полученный ею задаток в сумме 1 000 000 рублей на претензии ОАО "Аптечная сеть 36,6" не возвращен, требование истца о взыскании суммы задатка с поручителя Бакшевской Я.Ю. - ООО "Альфа-оптик" арбитражный суд первой инстанции правомерно признал обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Довод апелляционной жалобы о том, что договор поручительства от 23.08.2007 является недействительным, как не соответствующий требованиям статьи 361 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку поручительством может обеспечиваться обязательство, а не другой способ обеспечения исполнения обязательства, отклоняется арбитражным апелляционным судом как несостоятельный ввиду того, что глава 23 Гражданского кодекса Российской Федерации "Обеспечение исполнение обязательств" подобного запрета не содержит. Договор поручительства от 23.08.2007 подписан со стороны ООО "Альфа-оптик" (поручителя) директором общества Бакшевской Я.Ю. и скреплен печатью ООО "Альфа-оптик", что служит подтверждением согласия ООО "Альфа-оптик" с принятыми на себя обязательствами.

Ссылка заявителей апелляционной жалобы о том, что истец до 30.11.2007 не известил Бакшевскую Я.Ю. о готовности заключить основной договор купли-продажи (уступки) доли в уставном капитале ООО "Альфа-оптик", также необоснованна, поскольку условие предварительного договора о необходимости предоставления соответствующих документов и совершения определенных действий, влекущих возможность заключения основного договора, в установленный срок (до 30.11.2007), исчерпывающим образом определяет срок исполнения обязательств со стороны Бакшевской Я.Ю. При этом необходимость дополнительных подтверждений о заключении основного договора ни нормами статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации, ни условиями предварительного договора от 23.08.2007 не предусмотрена.

Довод апелляционной жалобы о том, что неготовность заключить основной договор, а точнее - утрата интереса к сделке со стороны истца подтверждается нотариально удостоверенными письменными объяснениями сотрудника ОАО "Аптечная сеть 36,6" Ведерникова И.В., также является необоснованным, поскольку доказательства наличия оснований, а также полномочий у Ведерникова И.Ю. давать пояснения по поводу заключения сделки купли-продажи 100 % доли в уставном капитале ООО "Альфа-оптик" в материалах дела отсутствуют.

Довод апелляционной жалобы о том, что условия предварительного договора не содержат положений, которые бы указывали на невозможность или обязательность незаключения основного договора в связи с отсутствием на 30.11.2007 факта государственной регистрации договора аренды и лицензии на право осуществления ООО "Альфа-оптик" медицинской деятельности, является несостоятельным, поскольку противоречит положениям пунктов 4.1 и 4.3 предварительного договора от 23.08.2007.

На основании вышеизложенного, по результатам рассмотрения апелляционной жалобы установлено, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела, дал им правильную оценку, не допустил нарушения норм материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах оснований для отмены решения Арбитражного суда Красноярского края от 08 сентября 2008 года по делу N А33-4847/2008 не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 1000 рублей относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 08 сентября 2008 года по делу N А33-4847/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий судья

О.В. Магда

Судьи

Т.С. Гурова П.В. Шошин