Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20 января 2009 г. N 03АП-3597/2008

г. Красноярск

"20" января 2009 г.

Дело N А33-6072/2008-03АП-3597/2008

Резолютивная часть постановления объявлена " 13" января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен "20" января 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.

судей: Бабенко А.Н., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В. ,

при участии:

от истца открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" - представителей Ведюшкиной А.С. по доверенности N 17 от 23.07.2008, Самохваловой О.В. по доверенности N 215 от 02.10.2008; Румянцева В.А. по доверенности от 18.02.2008,

от ответчика муниципального предприятия ЗАТО г. Железногорск Красноярского края "Горэлектросеть" - представителя Шугалей В.Н. по доверенности N 36 от 08.12.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт", г. Красноярск,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 20 октября 2008 года по делу N А33-6072/2008, принятое судьей Севрюковой Н.И.,

установил:

открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт", г. Красноярск, обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к муниципальному предприятию ЗАТО г. Железногорк Красноярского края "Горэлектросеть", г. Железногорск, о взыскании 25 695 317 рублей 88 копеек стоимости потерь электроэнергии в сетях ответчика.

В судебном заседании 21.07.08г. истец уточнил основание исковых требований. Просит взыскать стоимость потерь, возникших в сетях ответчика, за период с сентября 2006 г. по декабрь 2006 г. на основании абз. 1 п. 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановление Правительства РФ N 530 от 31.08.2006г., п. 37 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановление Правительства РФ от 27.12.2004г. N 861.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 20 октября 2008 года в удовлетворении иска открытому акционерному обществу "Красноярскэнергосбыт" отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился в арбитражный суд с апелляционной жалобой, в котором просит решение от 20 октября 2008 года отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Истец в апелляционной жалобе ссылается на то, что ответчиком не были представлены истцу объемы потерь электрической энергии. Следовательно, истец был вынужден произвести расчет потерь в соответствии с абз. 2 п. 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 530 от 31.08.2006. При проведении расчета истцом применялся тариф 0,62650 руб./кВтч., утвержденный Постановлением Региональной Энергетической Комиссией Красноярского края от 02.12.2006, установленный ОАО "Красноярскэнергосбыт" на 2006 год. Данный тариф применялся в связи с отсутствием установленного тарифа по оплате фактических потерь.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 20 октября 2008 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения в связи со следующим:

- истцом не были представлены первичные учетные документы, отражающие показания приборов учета электрической энергии и периоды снятия показаний, необходимые для точного определения объема электрической энергии, отпущенной всем абонентам ОАО "Красноярскэнергосбыт" за спорный период, являющегося исходными данными для расчета потерь. Таким образом, истец не доказал наличия дополнительных (сверхнормативных) потерь в сетях ответчика, что в свою очередь исключает правовое основание для применения положений пункта 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, так как обязанность по предоставлению сведений о величине фактических потерь возникает только в случае их покупки у гарантирующего поставщика;

- в спорный период истец самостоятельно осуществлял коммерческий учет электрической энергии, потребленной абонентами, а также переданной в сети сетевых организаций, получая первичную информацию в соответствии с условиями заключенных с абонентами договоров, то есть имел возможность оформлять первичные учетные документы и мог самостоятельно определять объем фактических потерь электрической энергии конкретно по каждой сетевой организации. Данные коммерческого учета у ответчика отсутствовали, а непосредственно с потребителями ОАО "Красноярскэнергосбыт" у ответчика никаких договорных отношений не было, следовательно, ответчик не мог получать данные коммерческого учета самостоятельно;

- в материалы дела истцом не были представлены документы, подтверждающие, что тариф для покупки потерь в сетях МП "Горэлектросеть" в размере 0,62650 руб./кВтч установлен федеральным органом исполнительной власти по регулированию естественных монополий, либо органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, как этого требует Федеральный закон "Об электроэнергетике", Федеральный закон "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации.

В судебном заседании представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение от 20 октября 2008 года отменить.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение от 20 октября 2008 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

Между ответчиком и ОАО "Красноярскэнерго", правопреемником которого является истец, заключен договор N 0-02/88 от 12 мая 2005 г. По условиям данного договора ответчик обязуется оказывать услуги истцу по передаче электрической энергии (мощности) через наружные электрические сети и трансформаторные подстанции, находящиеся на балансе или в аренде у ответчика до абонентов (потребителей) истца, а истец обязуется оплачивать оказанные услуги по тарифу установленному РЭК (п.1.1, 2.1.1).

Расчетным периодом, в соответствии с п. 3.1, является месяц.

Согласно п. 5.1 договор вступает в силу с 01.01.2005г. и действует до 31.12.2005г. Договор считается продленным на очередной год на тех же условиях, если ни от одной из сторон не последует предложений расторжении договора, о внесении изменений или о заключении нового договора за месяц до окончания срока действия договора. В дополнительном соглашении к договору от 30.11.2006г. стороны договорись о том, что договор действует по 31.12.2006г.

Поскольку ответчик не предоставил данные о величине потерь электрической энергии, истец произвел расчет количества потерь электроэнергии, возникших в сетях ответчика, за период с сентября по декабрь 2006 г. на основании абз. 1 п. 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утверждены Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. N 530).

При этом истец указал, что расчетная сумма исковых требований по своей структуре не является фактическими потерями непосредственно в электрических сетях ответчика. При расчете суммы истец распределил суммарную величину потерь электрической энергии между всеми сетевыми организациями, покупающими у открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" электрическую энергию для целей компенсации потерь, в порядке и на условиях пункта 121 Правил, в связи с неисполнением ответчиком обязанности по предоставлению сведений по объему потерь электрической энергии в принадлежащих ответчику электрических сетях за спорный (расчетный) период.

Стоимость потерь составила 25 695 317 руб. 88 коп. При этом, истец рассчитывает стоимость потерь исходя из тарифа на электрическую энергию для потребителей ОАО "Красноярскэнергосбыт" утвержденного постановлением РЭК Красноярского края N 138 от 02.12.2005. - 088410 руб/кВтч - на СН2 и 1,333930 руб/кВтч - на НН (одноставочный тариф для иных прочих потребителей). Указанную сумму истец просит взыскать в его пользу.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Способы защиты гражданских прав перечислены в ст. 12 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Сторонами заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности).

Таким образом, сложились отношения, регулируемые параграфом 6 гл. 30 Гражданского Кодекса Российской Федерации "Энергоснабжение".

В соответствии со статьей 539 Гражданского Кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно п. 37 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановление Правительства РФ от 27.12.2004г. N 861, сетевые организации обязаны компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию. При этом, в пункте 36 указанных Правил, фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с п. 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановление Правительства РФ N 530 от 31.08.2006г. потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящих Правил.

Порядок определения объем потерь электрической энергии в принадлежащих сетевой организации электрических сетях установлен в п. 121 Правил и производится на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее -смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

При этом, согласно указанному пункту правил, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Таким образом, как и при исчислении объемов поставки электроэнергии, определяемых по приборам учета, потери электрической энергии в электрических сетях должны также рассчитываться исходя из реальных объемов электрической энергии, которые определяются на основании показаний приборов учета электрической энергии, зафиксированных на начало и конец расчетного периода. При этом, показаниями приборов учета должен подтверждаться как объем электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, так и объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети и переданной в другие сетевые организации или потребителям электроэнергии (абонентам).

Вместе с тем, пункт 121 указанных Правил предусматривает и иной порядок определения количества потерь и соответственно способ исчисления стоимости потерь, в соответствии с которым гарантирующий поставщик распределяет всю суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии пропорционально объемам потребления.

Исходя из указанных положений Правил такой способ определения количества и стоимости потерь применим только в отношении сетевых организаций, не предоставившими данные о величине потерь электрической энергии, рассчитанные на основании первичных учетных документов.

При этом, пункт 121 Правил предусматривает не ответственность сетевых организаций, а регламентирует основания и способ исчисления количества и стоимости потерь.

Поскольку данные о величине потерь в соответствии с пунктом 121 Правил определяются на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, то истец должен доказать не только тот факт, что ответчик не предоставил ему такие сведения, но и то, что он располагал такими сведениями, основанными на данных учета.

Вопреки требованиям указанных Правил стороны в договоре не согласовали условия о порядке фиксации данных коммерческого учета, не определили первичные учетные документы для такой фиксации.

Как следует из пояснений ответчика и не опровергается истцом, сведениями учета количества электроэнергии, потребленной абонентами истца (население), ответчик не располагал и не мог располагать, поскольку истец самостоятельно производил учет электроэнергии, потребленной его абонентами, в спорный период представители ответчика не имели доступ к приборам учета абонентов истца. Обязанность ответчика по фиксации сведений приборов учета не предусмотрена и условиями договора.

Таким образом, в спорный период, не имея доступа к приборам учета истца и не располагая всеми необходимыми сведениями, ответчик не мог рассчитывать и передавать истцу сведения о фактических потерях. Договор на покупку электроэнергии для возмещения потерь сторонами в спорный период также не заключался.

Таким образом, доводы истца о том, что ответчик в расчетный период должен был, но не предоставлял сведения для расчета потерь, судом не принимаются, поскольку в спорный период ответчик не располагал и не мог располагать всеми необходимыми сведениями.

Порядок фиксации сведений для расчета фактических потерь, передача функций по осуществлению коммерческого учета и порядок компенсации потерь были урегулированы сторонами позднее - в 2007 году, что следует из договоров N 0-02/124-2006 от 14.12.2006 и N 0-02/115-2006 от 04.12.2006, вступивших в силу с 01.01.2007 (п.7.1 договоров) и приложений к договору N 0-02/124-2006: "Регламент определения объемов отпуска электроэнергии потребителям, присоединенным к сетям сетевой организации, и фактических потерь электроэнергии в сетях сетевой организации", "Регламент взаимодействия "сетевой организации и гарантирующего поставщика" в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении и расчета объемов потребленной электроэнергии", "Регламент снятия показаний приборов учета, замены приборов учета и проверки схем учета электроэнергии". "Регламент снятия показаний приборов учета граждан-потребителей" и др.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что ответчик не может быть отнесен к субъектам, в отношении которых применим способ определения количества и стоимости потерь, регламентированный пунктом 121 Правил.

Возложение ответственности на ответчика без учета сложившихся в спорный период отношений по учету электроэнергии, схематичное распределение всех своих убытков "небаланса" на сетевые организации по истечению 2 лет, не может быть признано правомерным.

В спорный период между сторонами сложились отношения по оплате нормативных потерь, исчисляемых истцом самостоятельно, как следует из материалов дела и не опровергается истцом, нормативные потери оплачены полностью. По расчетам ответчика за спорный период фактических потерь в его сетях не было, расчеты ответчика документально подтверждены актами снятия показаний приборов учета со смежной сетевой организацией ГХК и сведениями самого же истца о количестве электроэнергии, переданной по сетям ответчика абонентам. Иного в суд не представлено, расчеты ответчика не опровергнуты.

Кроме того, проверив расчеты истца и исследовав документы, представленные в подтверждение цифр расчета потерь, предъявленных ответчику в порядке пункта 121 Правил, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недоказанности и недостоверности величин, задействованных в расчете.

При этом и дополнительные документы, представленные истцом к расчетам в суд апелляционной инстанции по ходатайству от 13.01.2009, не восполняют наличие всех необходимых документов для подтверждения расчетов.

В обоснование расчета количества потерь, возникших в сетях ответчика в период сентябрь-декабрь 2006 г. представил следующие документы: форму 46 статистической отчетности - "Полезный отпуск (поставка) электроэнергии ОАО "Красноярскэнергосбыт"; регулируемые договоры купли-продажи электрической энергии и мощности (с приложенными к ним бланками актов, счетов счетов-фактур, актов приема-передачи) заключенные истцом с продавцами электроэнергии и некоммерческим партнерством "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии единой энергетической системы"; отчеты некоммерческого партнерства "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии единой энергетической системы" о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии на оптовом рынке за период сентябрь-декабрь 2006 г.; счета-фактуры, предъявленные для оплаты потребленной электроэнергии в указанный период; акты о составлении баланса электрической энергии в ОАО "Красноярская ГЭС" и ООО "Енашиминская ГЭС"; интегральные акты учета перетоков электроэнергии и акты об оказании услуг по передаче электроэнергии ОАО "Красноярскэнерго", акты выполненных работ и акты приема электроэнергии по сетям ООО "Торгоый дом Евразия", расчеты нормативных потерь.

Документы данных коммерческого учета электрической энергии, зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами энергоснабжения, а также сами договоры, акты раздела границ, балансовой принадлежности сетей и приборов, находящихся за пределами ответственности ответчика; акты приемки в эксплуатацию приборов учета электроэнергии в суд не представлены.

В обоснование цифры полезного отпуска абонентам открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" (графа 3 расчета) представлен только статистический отчет (ф.48). Цифры фактических потерь организаций, предоставивших сведения об объеме потерь электроэнергии (графа 4 расчета) сведениями, указанными в фактических балансах электрической энергии, а также интегральных актах учета перетоков, не подтверждаются. Цифры фактических балансов не соответствуют сведениям интегральных актов по Красноярской ГЭС, ТЭС, ТЭЦ-1,ТЭЦ-2, Минусинская ТЭЦ, Канская ТЭЦ, в подтверждение сведений полезного отпуска из сетей ОАО "Красноярскэнерго",ООО ТД "Евразия" представлены только акты об оказании услуг без документального подтверждения сведениями показаний приборов учета, собственное потребление ООО ТД "Евразия" указано в фактическом балансе без документального обоснования.

При этом, указанные величины задействованы в расчете "небаланса плюс нормативные потери организаций, не предоставивших сведения об объеме потерь" ( графа 5).

Расчеты нормативных потерь предприятий также документально не подтверждены (графа 6 расчета). Таким образом, суд не может признать достоверность этой величины, а соответственно доли суммарной величины потерь МП "Горэлектросеть" (графа 8 расчета).

Вместе с тем, потери определены как процентное отношение доли суммарной величины потерь МП "Горэлектросеть" ( графа 8) и суммарной величины потерь (графа 5).

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недостоверности расчета истца.

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения исковых требований у суда первой инстанции не было. Нарушений или неправильного применения судом первой инстанции норм материального либо процессуального права суд апелляционной инстанции не усматривает.

С учетом изложенного, оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 331.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на истца, уплачены им при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "20" октября 2008 года по делу N А33-6072/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий

Л.Е. Споткай

Судьи

А.Н. Бабенко И.А. Хасанова