Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2009 г. N 03АП-273/2009

г. Красноярск

"26" февраля 2009 г.

Дело N А33-12357/2008-03АП-273/2009

Резолютивная часть постановления объявлена "24" февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен "26" февраля 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей: Радзиховской В.В., Шошина П.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Савченко Г.А.,

при участии:

от заявителя: Голенцова Е.В. - представителя по доверенности от 18.02.2009;

от истца: Куденкова А.С. - представителя по доверенности от 03.09.2008;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЛЕКС"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "19" декабря 2008 года по делу А33-12357/2008, принятое судьей Рудовой Л.А.,

установил:

закрытое акционерное общество "Классик Компани" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ЛЕКС" о взыскании 100 000 руб. компенсации, в том числе: 50 000 руб. компенсации за нарушение авторских прав и 50 000 руб. компенсации за нарушение смежных прав на аудиопроизведение "Ветер в голове" в исполнении Трофимова Сергея Вячеславовича (сценическое имя Трофим) на основании договора о передаче исключительных авторских и смежных прав N А-1204 от 12.04.2004.

Исковые требования мотивированы тем, что обществом с ограниченной ответственностью "ЛЕКС" нарушено принадлежащее ЗАО "Классик компании" исключительное авторское и исключительное смежное право на распространение музыкального произведения "Ветер в голове" в исполнении Трофима на территории Российской Федерации путем продажи контрафактных экземпляров произведений.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Красноярская краевая общественная организация "Домашнее видео".

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 19 декабря 2008 года иск удовлетворен частично. С общества с ограниченной ответственностью "ЛЕКС" в пользу закрытого акционерного общества "Классик Компани" взыскано 70 000 руб. компенсации, в том числе 35 000 руб. за нарушение авторских прав и 35 000 руб. за нарушение смежных прав. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с данным решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой указал следующее:

- спорный диск поступил к ответчику на основании договора поставки от 22.09.2006, заключенным ответчиком с Красноярской краевой общественной организацией "Домашнее видео", которая в соответствии с п.п. 2.2. п. 2 договора гарантировала, что товар правомерно выпущен в гражданский оборот, и его дальнейшее распространение как самим Покупателем, так и третьими лицами, не требует получения каких-либо дополнительных разрешений у обладателей авторских и смежных прав. Следовательно, данная организация должна быть привлечена в качестве второго ответчика по делу;

- судом не учтен малозначительный размер выручки от реализации диска формата МР3 с записью фонограммы музыкального произведения "Ветер в голове", а также то, что ответчиком прекращена реализация дисков;

- выплата в размере 8250 руб. за нарушение авторских прав и 8250 руб. за нарушение смежных прав является соразмерной совершенному ответчиком нарушению.

В отзыве на апелляционную жалобу истец возразил против доводов жалобы, указал, что ходатайство о привлечении второго ответчика ответчиком не заявлялось, а требуемая сумма компенсации соответствует действующему законодательству.

В судебном представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, в судебное заседание не явилось, отзыв на апелляционную жалобу не представило. Дело рассматривается в его отсутствие согласно статье 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В материалах дела имеется запись (на диске) приобретения 05.02.2008 контрафактного диска формат МР3 "Трофим", произведенного в торговом пункте по адресу: г. Красноярск, ул. Новосибирская, 42.

Данная запись продемонстрирована в судебном заседании.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлено:

12.04.2004 между закрытым акционерным обществом "Компания АЛРОЗ" (правообладатель) и закрытым акционерным обществом "Классик Компани" (пользователь) заключен договор N А-1204.

В соответствии с пунктом 1.1 договора N А-1204 от 12.04.2004 закрытое акционерное общество "Компания АЛРОЗ" передает закрытому акционерному обществу "Классик Компани" исключительные имущественные авторские права в отношении музыкального произведения с текстом или без текста, и/или фонограмм музыкального произведения, входящих альбом (совокупность новых, не издававшихся произведений, расположенных в строго определенной последовательности, объединенных под названием "Ветер в голове), и исключительные смежные права в отношении фонограмм (звуковая запись исполнения исполнителем произведений), то есть право осуществлять и разрешать следующие действия:

- воспроизводить произведения и фонограммы на носителях,

- распространять экземпляры произведений и фонограмм путем продажи, сдачи в прокат,

- импортировать экземпляры произведений и фонограмм в целях распространения.

Согласно пункту 1.2 договора N А-1204 от 12.04.2004 права, указанные в пункте 1.1 договора, передаются на срок до 01.05.2011 в пределах территории всего мира. Передаваемые по настоящему договору права принадлежат закрытому акционерному обществу "Компания АЛРОЗ" на основании договора N А-1 от 12.04.2004.

В пункте 2.1 договора N А-1204 от 12.04.2004 предусмотрено, что закрытое акционерное общество "Компания АЛРОЗ" передает закрытому акционерному обществу "Классик Компани" права на условиях договора в отношении произведений путем подписания сторонами соответствующих приложений к договору - акта приема-передачи прав и акта приема-передачи фонограмм, содержащих список произведений и необходимую информацию о них (автор музыки и текста, исполнитель).

Согласно акту приема-передачи от 12.04.2004 являющемуся приложением N 1 к договору N А-1204 от 12.04.2004 закрытое акционерное общество "Компания АЛРОЗ" передал закрытому акционерному обществу "Классик Компани" авторские права в отношении следующих произведений, объединенных в альбоме под названием "Ветер в голове": "Я уезжаю в Америку", "Тетя Соня", "Столичная", "Ой, мамочки", "Дембельская", "Салонный романс", "Ой, братцы", "Алешка", "Боги, мои боги", "Не моя вина", "Самая короткая ночь", "Пожалей меня, пожалей", "Ода вольности", "Ветер в голове".

Согласно акту приема-передачи от 12.04.2004 являющемуся приложением N 1 к договору N А-1204 от 12.04.2004 закрытое акционерное общество "Компания АЛРОЗ" передал закрытому акционерному обществу "Классик Компани" фонограммы с записанными музыкальными произведениями на носителях.

Некоммерческое партнерство Дистрибьюторов от имени закрытого акционерного общества "Классик Компани" выдало доверенность некоммерческому партнерству "Красноярск против пиратства" на представление интересов правообладателя.

Из представленной в материалы дела видеозаписи следует, что 05.02.2008 сотрудником некоммерческого партнерства "Красноярск против пиратства" в торговом павильоне, расположенном по адресу г. Красноярск, ул.Новосибирская, 42 приобретен CD диск MP3 формата с записью музыкального альбома "Трофим", на котором содержится фонограмма музыкального произведения "Ветер в голове" в исполнении Трофима.

В подтверждение факта покупки указанного диска закрытым акционерным обществом "Классик Компани" в материалы дела представлен кассовый чек от 05.02.2008 на сумму 102 руб. 40 коп., содержащий отметку ООО "ЛЕКС", ИНН 2460074333, регистрационный номер ККМ 11592.

Согласно выписке из единого государственного реестра общество с ограниченной ответственностью "ЛЕКС", зарегистрировано в качестве юридического лица с присвоением ему идентификационного номера налогоплательщика (ИНН) 2460074333. Контрольно-кассовая машина N 11592 зарегистрирована за обществом с ограниченной ответственностью "ЛЕКС" и установлена по адресу: г. Красноярск, ул.Новосибирская, 42.

Визуальное исследование CD диска формата MP3 с записью музыкального альбома "Трофим", на котором содержится фонограмма музыкального произведения "Ветер в голове" в исполнении Трофима, позволяет установить, что:

- полиграфия диска, приобретенного в указанной точке, отличается от оригинала;

- на диске отсутствует маркировка и информация о правообладателе.

Диск распространяется без разрешения закрытого акционерного общества "Классик Компани".

Ссылаясь на то что, осуществляя реализацию контрафактного экземпляра общество с ограниченной ответственностью "ЛЕКС":

- нарушило принадлежащее закрытому акционерному обществу "Классик Компани" исключительное авторское право на распространение CD диска формата MP3 с записью фонограммы музыкального произведения "Ветер в голове" в исполнении Трофима, истец просит взыскать с ответчика 50 000 руб. компенсации;

- нарушило принадлежащее закрытому акционерному обществу "Классик Компани" исключительные смежные права истец просит взыскать 50 000 руб. компенсации.

Удовлетворяя исковые требования частично, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Истцом заявлено исковое требование о выплате компенсации за нарушение авторских прав, отношения по которым с 01.01.2008 регулируются частью 4 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Основанием иска является продажа 05.02.2008 обществом с ограниченной ответственностью "ЛЕКС" контрафактного экземпляра CD диска MP3 формата с записью музыкального альбома "Трофим", на котором содержится фонограмма музыкального произведения "Ветер в голове" в исполнении Трофимова Сергея Вячеславовича (сценическое имя Трофим).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1263 Гражданского кодекса Российской Федерации аудиовизуальным произведением является произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных между собой изображений (с сопровождением или без сопровождения звуком) и предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств. Аудиовизуальные произведения включают кинематографические произведения, а также все произведения, выраженные средствами, аналогичными кинематографическим (теле- и видеофильмы и другие подобные произведения), независимо от способа их первоначальной или последующей фиксации.

В пункте 2 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение). Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение в соответствии с новым законом. Использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности, распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров.

Согласно статье 1271 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладатель для оповещения о принадлежащем ему исключительном праве на произведение вправе использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из следующих элементов: латинской буквы "C" в окружности; имени или наименования правообладателя; года первого опубликования произведения.

В статье 1285 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что автор или иной правообладатель имеет право передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права на основании договора об отчуждении исключительного права на произведение.

Исключительные права закрытого акционерного общества "Классик Компани" на использование музыкального произведения "Ветер в голове" в исполнении Трофима путем его воспроизведения и распространения подтверждаются договором N А-1204 от 12.04.2004, подписанным с закрытым акционерным обществом "Компания АЛРОЗ".

В пункте 2 статьи 1300 Гражданского кодекса Российской Федерации перечислены действия, за которые лицо, их осуществившее, несет установленную законодательством ответственность. К таким действиям отнесено воспроизведение, распространение, импорт в целях распространения, публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю, доведение до всеобщего сведения произведений, в отношении которых без разрешения автора или иного правообладателя была удалена или изменена информация об авторском праве.

В представленном в материалы дела CD диске MP3 формата с записью музыкального альбома "Трофим", на котором содержится фонограмма музыкального произведения "Ветер в голове" в исполнении Трофима, приобретенного у ответчика 05.02.2008 отсутствует информация об авторском праве.

Факт нарушения исключительных прав истца ответчиком в результате организации без согласия правообладателя продажи CD диска MP3 формата в количестве 1 шт. с записью фонограммы "Ветер в голове" в исполнении Трофима, подтверждается материалами дела:

- видеозаписью покупки контрафактного диска, произведенной 05.02.2008 в торговой точке, расположенной по адресу: г. Красноярск, ул. Новосибирская, 42.

- кассовым чеком от 05.02.208 на сумму 102 руб. 40 коп., с указанием общества с ограниченной ответственностью "ЛЕКС", ИНН 2460074333, регистрационного и заводского номера ККМ,

- приобретенным диском, представленным в материалы дела.

Указанные обстоятельства ответчиком не оспариваются.

Доказательств, подтверждающих правомерность распространения СD диска MP3 формата, который содержит запись фонограммы "Ветер в голове" в исполнении Трофима, в материалы дела не представлено.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

Согласие правообладателя на использование результатов интеллектуальной деятельности и средств, которые являются объектом исключительных прав индивидуализации индивидуальным обществом с ограниченной ответственностью "ЛЕКС" в материалы дела не представлено. Ответчик нарушил принадлежащее истцу исключительное право на распространение CD диска MP3 формата с записью фонограммы "Ветер в голове" в исполнении Трофима.

Согласно статье 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом, вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения.

Факт нарушения ответчиком принадлежащих истцу исключительных прав на распространение CD диска МР3 формата с записью фонограммы "Ветер в голове" в исполнении Трофима, подтверждены материалами дела. При таких обстоятельствах, требования истца о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "ЛЕКС" за неправомерное использование объекта авторских прав и за неправомерное использование объекта смежных прав, признаются обоснованными.

Судом апелляционной инстанции отклоняется довод заявителя жалобы о необходимости привлечения к участию в деле второго ответчика, поскольку в силу статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечение другого ответчика возможно по ходатайству сторон или с согласия истца, а также по инициативе суда, если законом предусмотрено обязательное участие в деле другого ответчика. Ни одного из указанных оснований для привлечения в дело второго ответчика не имелось.

Обращаясь с требованием о взыскании компенсации, истец вправе указать ее размер, который, по его мнению, будет соразмерным последствиям допущенного правонарушения, а ответчик, соответственно, приводить на это свои возражения.

Исходя из обстоятельств дела, принимая во внимание, что материалами дела подтвержден лишь один случай незаконного использования фонограммы "Ветер в голове" в исполнении Трофима, а также необходимость соблюдения требований разумности и соразмерности, арбитражный суд первой инстанции определил размер подлежащей взысканию компенсации в размере 70 000 рублей, из которых 35 000 рублей, составляют компенсацию за на нарушение авторских прав, 35 000 рублей за нарушение смежных прав.

Довод о необоснованно высоком размере компенсации отклоняется арбитражным судом апелляционной инстанции, так как размер подлежащей взысканию компенсации определен судом первой инстанции в пределах, установленных пунктом 3 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации, значительно уменьшен в сравнении с заявленными исковыми требованиями, а кроме того, отвечает требованиям справедливости и разумности.

При этом стоимость CD диска формата MP3 с записью музыкального альбома "Трофим", на котором содержится фонограмма музыкального произведения "Ветер в голове" в исполнении Трофима, не является условием, определяющим размер подлежащей выплате компенсации, поскольку компенсация взыскивается за факт допущенного ответчиком нарушения авторских и смежных прав, а не за музыкальное произведение, которое является объектом исключительных прав, незаконно используемым ответчиком. Таким образом, размер компенсации определяется по усмотрению суда и не ставится в зависимость от причиненных убытков или полученного дохода.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы установлено, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела и дал им правильную оценку и не допустил нарушения норм материального и процессуального права. Подлежащие доказыванию обстоятельства, имеющие значение для дела, судом первой инстанции определены правильно и полностью выяснены.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "19" декабря 2008 года по делу N А33-12357/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение (определение) в первой инстанции.

Председательствующий

А.Н. Бабенко

Судьи

В.В. Радзиховская П.В. Шошин