Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19 февраля 2009 г. N 03АП-153/2009

г. Красноярск

19 февраля 2009 г.

Дело N А33-9010/2008-03АП-153/2009

Резолютивная часть постановления объявлена "16" февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен "19" февраля 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Магда О.В., Споткай Л.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савченко Г.А.

при участии:

Платова Павла Ивановича (личность удостоверена на основании паспорта), Анучина М.А., представителя Платова П.И. по доверенности от 27.10.2007,

от общества с ограниченной ответственностью "Нарва" - Романова А.А., представителя по доверенности от 28.10.2008,

от общества с ограниченной ответственностью "Нарва-Комбикормовый завод" - Бариновой С.А., представителя по доверенности от 10.01.2007,

Романовой Надежды Николаевны (личность удостоверена на основании паспорта),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Платова Павла Ивановича

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "04" декабря 2008 года по делу N А33-9010/2008, принятое судьей Ярош Г.В.,

установил:

Платов Павел Иванович обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Нарва" (далее - ООО "Нарва"), к обществу с ограниченной ответственностью "Нарва-Комбикормовый завод" (далее - ООО "Нарва-ККЗ"), к Богачеву Виктору Николаевичу, к Юдиной Ольге Романовне, к Романовой Надежде Николаевне о признании протокола собрания учредителей (участников) ООО "Нарва-ККЗ" от 06.12.2006 в части учреждения ООО "Нарва-ККЗ" учредителем N 1 - ООО "Нарва" недействительным.

В ходе судебного разбирательства истец неоднократно изменял предмет исковых требований, в окончательном виде просил:

- признать незаконными действия генерального директора ООО "Нарва" Богачева Виктора Николаевича по учреждению 06.12.2006 ООО "Нарва-ККЗ" и внесения в качестве уставного капитала созданного общества восьми единиц недвижимости ООО "Нарва" с размером вклада в 49% уставного капитала ООО "Нарва-ККЗ" на сумму остаточной балансовой в размере 3 488 800 руб. согласно приложению N 1 к протоколу N 1, как нарушающие права учредителей и участников ООО "Нарва";

- признать недействительными учредительный договор и Устав ООО "Нарва-ККЗ" от 06.12.2006;

- признать недействительным решение о государственной регистрации ООО "Нарва-ККЗ" от 28.12.2006.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 04 декабря 2008 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с данным решением, Платов П.И. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- создание ООО "Нарва-ККЗ" является мнимой и притворной сделкой, направленной на присвоение ответчиками имущества и чистых активов ООО "Нарва", участником которого является истец;

- 10.05.2007 учредители ООО "Нарва" Богачев В.Н., Романова Н.Н. и Юдина О.А. провели собрание участников ООО "Нарва", на котором были приняты решения об отчуждении доли ООО "Нарва" в уставном капитале ООО "Нарва-ККЗ" в размере 49% физическим лицам - Богачеву В.Н., Юдиной О.А., Романовой Н.Н. по номинальной стоимости;

- действиями по отчуждению имущества ООО "Нарва" ответчики препятствуют истцу и Табакову В.А. реализовать свои права учредителей на участие в деятельности общества и получение действительной стоимости долей, составляющей в общей сложности 40% уставного капитала ООО "Нарва";

- в настоящее время в отношении ООО "Нарва" возбуждено производство по делу о банкротстве N А33-15599/2007 на основании заявления Богачева Ю.Н., приходящегося родным братом генеральному директору ООО "Нарва" Богачева В.Н.;

- судом первой инстанции не выяснены вопрос о возможности погашения ООО "Нарва" задолженности перед Богачевым Ю.Н. в размере 830 000 руб., причины создания нового предприятия ООО "Нарва-ККЗ" с теми же учредителями и выкупа этими лицами по минимальной остаточной балансовой стоимости 49% доли ООО "Нарва" в уставном капитале ООО "Нарва-ККЗ";

- судом первой инстанции необоснованно отклонено ходатайство истца о допросе свидетелей Табакова В.А. и Ладыгина К.И.;

- судом первой инстанции не дана оценка постановлению о прекращении уголовного преследования Богачева В.Н. по нереабилитирующим основаниям по факту присвоения доли Платова П.И. с исключением его из состава участников ООО "Нарва", протоколам собраний и изменениям в учредительных документах ООО "Нарва-ККЗ", промежуточным постановлениям об отказе в возбуждении уголовного дела по заявлениям Табакова В.А.;

- судом первой инстанции не приняты и не исследованы годовые балансы ООО "Нарва" за 2006-2007 годы, из которых усматривается, что имело место показателей отчетности, повлекшее сокрытие имущества ООО "Нарва".

ООО "Нарва-ККЗ" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

- решение, принятое общим собранием учредителей (участников) ООО "Нарва-ККЗ" и оформленное протоколом от 06.12.2006 N 1, не противоречит закону и уставу общества, не нарушает права и законные интересы Платова П.И.;

- утверждение о мнимости и притворности сделок, направленных на сокрытие и присвоение чужого имущества является несостоятельным, поскольку имущество было реально передано ООО "Нарва-ККЗ", в настоящее время оно эксплуатируется ООО "Нарва-ККЗ", поставлено на баланс, указанное имущество истцу не принадлежало;

- сделка по передаче имущества в уставный капитал носит возмездный характер, поскольку ООО "Нарва" стало владельцем доли в уставном капитале ООО "Нарва-ККЗ";

- истцом не доказан факт нарушения его прав и законных интересов при создании ООО "Нарва-ККЗ", поскольку учреждение ООО "Нарва-ККЗ" не повлекло за собой причинение убытков истцу;

- имущество не скрывается, от выплаты действительной стоимости доли истцу ООО "Нарва" не уклоняется, так как истцом на дату рассмотрения настоящего дела такого требования истцом не заявлялось;

- исковые требования не подлежат удовлетворению, поскольку истец не является участником ООО "Нарва-ККЗ" и у него отсутствует право на обжалование решений общего собрания участников ООО "Нарва-ККЗ";

- суд первой инстанции обоснованно отклонил ходатайство истца о вызове свидетелей, поскольку мнение лиц, не являющихся сторонами по делу о якобы имеющихся намерениях участников ООО "Нарва", а не о фактических обстоятельствах дела, носит исключительно субъективный характер;

- бухгалтерские документы ООО "Нарва", в том числе годовые балансы за 2006-2007 годы, не влияют на предмет доказывания по настоящему делу.

Богачев В.Н. представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указал следующее:

- волеизъявление ответчиков было направлено исключительно на создание другого общества - ООО "Нарва-ККЗ" для дальнейшего разделения видов деятельности, расширения производства, извлечения прибыли;

- имущество было передано реально, для осуществления ООО "Нарва-ККЗ" производственной деятельности, передача осуществлена в предусмотренном законом порядке и является не самостоятельной сделкой, а исполнением обязательства по учредительному договору;

- истцом не представлены доказательства нарушения его прав и наступления для него неблагоприятных последствий;

- утверждения о том, что действия ООО "Нарва" направлены на уклонение от выплаты истцу действительной доли являются необоснованными, поскольку с требованием о выходе из состава участников (учредителей) ООО "Нарва" и выплате действительно стоимости доли, истец не обращался;

- признание недействительной государственной регистрации ООО "Нарва-ККЗ" повлечет причинение убытков остальным участникам (учредителям) общества.

Романова Н.Н. представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором поддержала правовую позицию иных ответчиков по делу.

Юдина О.А. представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором указала, что согласна с решением суда первой инстанции, доводы апелляционной жалобы считает необоснованными, а также заявила ходатайство о рассмотрении жалобы без ее участия.

Богачев В.Н. и Юдина О.А., надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие указанных лиц.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Представитель истца заявил ходатайство о вызове в суд для допроса в качестве свидетелей Табакова В.А. и Ладыгина К.И. для подтверждения утверждений Богачева В.Н., Юдиной О.А. и Романовой Н.П. о том, что Платов П.И. останется без своей доли в ООО "Нарва".

Ответчики против удовлетворения указанного ходатайства возражали.

Указанное ходатайство отклоняется судом, поскольку мнение лиц, не являющихся сторонами по делу, носит исключительно субъективный характер.

Представитель истца заявил ходатайство об истребовании бухгалтерских документов ООО "Нарва и ООО "Нарва-ККЗ", свидетельствующих об оплате доли ООО "Нарва" Богачевым В.Н., Романово Н.Н. и Юдиной О.А. в размере 49% уставного капитала ООО "Нарва-ККЗ".

Ответчики против удовлетворения указанного ходатайства возражали.

Указанное ходатайство отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку указанные документы не имеют правового значения для настоящего спора.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

Согласно свидетельству о государственной регистрации серии 4-Б N 3362 ООО "Нарва" переименовано из ТОО "Нарва", зарегистрированного администрацией Кировского района г. Красноярска 20.04.1992 за номером 231 (т.1, л.д. 70).

Платов Павел Иванович является участником ООО "Нарва" с долей 15% уставного капитала общества. Данное обстоятельство подтверждается вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Красноярского края от 10 июня 2008 года по делу N А33-4242/2008, которым признано недействительным решение общего собрания участников общества ООО "Нарва" от 29.10.2003 об исключении Платова П.И. из состава участников ООО "Нарва" (т.1, л.д.47-50).

На состоявшемся 06.12.2006 общем собрании учредителей ООО "Нарва-ККЗ" в присутствии ООО "Нарва" в лице генерального директора Богачева Виктора Николаевича и физических лиц - Юдиной Ольги Александровны, Романовой Надежды Николаевны, Богачева Виктора Николаевича было принято решение о создании ООО "Нарва-ККЗ" с уставным капиталом 7 120 000 руб., который вносится имуществом и денежными средствами (т.1, л.д. 26-28). Учредителями принято решение о том, что в качестве вклада ООО "Нарва" в уставный капитал ООО "Нарва-ККЗ" передается имущество стоимостью 3 488 800 руб.31 коп., перечень которого приведен в приложении N 1 к протоколу (пункт 5 протокола), в частности:

1. нежилое здание по адресу г. Красноярск, ул. Энергетиков, 73 "А", строение N 21 (Здание комбикормового цеха) общей площадью 4154,40 кв. м остаточной балансовой стоимостью 935 926 руб. 41 коп.;

2) нежилое здание по адресу г. Красноярск, ул. Энергетиков, 73 "А", строение N 28 (Здание зерносклада) общей площадью 2455,80 кв. м остаточной балансовой стоимостью 4 441 руб. 75 коп.;

3) помещение N 1 в нежилом здании по адресу г. Красноярск, ул. Энергетиков, 73 "А", строение 2 (Контора хлебной базы) общей площадью 321 кв. м остаточной балансовой стоимостью 91 142 руб. 21 коп.;

4) помещение N 4 в нежилом здании по адресу г. Красноярск, ул. Энергетиков, 73 "А", строение 2 (Контора хлебной базы) общей площадью 319,30 кв. м остаточной балансовой стоимостью 90 426 руб. 26 коп.;

5) помещение N 5 в нежилом здании по адресу г. Красноярск, ул. Энергетиков, 73 "А", строение 2 (Контора хлебной базы) общей площадью 321,80 кв. м остаточной балансовой стоимостью 91 170 руб. 55 коп.;

6) нежилое здание по адресу г. Красноярск, ул. Энергетиков, 73 "А", строение N 10 (Здание ТП) общей площадью 131,80 кв. м остаточной балансовой стоимостью 20 166 руб. 17 коп.;

7) нежилое здание (лит. Б) по адресу: г. Красноярск, пр. Свободный, 60 "А" общей площадью 1015,10 кв. м остаточной балансовой стоимостью руб. 96 коп.

8) нежилое здание (лит. Б1) по адресу: г. Красноярск, пр. Свободный, 60 "А" общей площадью 114,50 кв.м остаточной балансовой стоимостью 232 178 руб. 00 коп.

Согласно договору об учреждении общества с ограниченной ответственностью "Нарва-ККЗ" от 06.12.2006, Уставу ООО "Нарва-ККЗ" учредителями общества являются ООО "Нарва" с долей 49% уставного капитала, Богачев Виктор Николаевич с долей 25,5% уставного капитала, Юдина Ольга Александровна с долей 12,75% уставного капитала, Романова Надежда Николаевна с долей 12,75% уставного капитала (т.2, л.д.3-5, т.1., л.д. 29-38). Пунктом 3 договора и пунктом 4.1 Устава предусмотрено, что к моменту регистрации общества уставный капитал должен быть оплачен в размере 50% путем передачи учредителем имущества, денежных средств.

28 декабря 2006 года произведена государственная регистрация юридического лица - ООО "Нарва-ККЗ" за основным государственным регистрационным номером 1062463062750, что подтверждается свидетельством серии 24 N 004367408 (т.2, л.д. 9).

В материалы дела представлены свидетельства о государственной регистрации права собственности ООО "Нарва-ККЗ" на вышеперечисленные объекты недвижимого имущества (т.2, л.д. 21-28).

10 мая 2007 года состоялось общее собрание учредителей (участников) ООО "Нарва-ККЗ", на котором было принято решение о переуступке доли ООО "Нарва" в уставном капитале ООО "Нарва-ККЗ" посредством заключения договоров купли-продажи с Богачевым В.Н., с Юдиной О.А., с Романовой Н.Н. по цене номинальной стоимости доли (т.1, л.д. 82).

Решением общего собрания учредителей (участников) ООО "Нарва-ККЗ" от 15.05.2007 были утверждены итоги внесения оплаты долей участниками общества в уставный капитал ООО "Нарва-ККЗ" в связи с уступкой ООО "Нарва" своей доли иным участникам общества посредством заключения договоров купли-продажи (т.1, л.д. 83). После уступки доли каждого из участников распределились следующим образом: Богачев В.Н. - 50% доли номинальной стоимостью 3 560 000 руб., Романова Н.И - 25% доли номинальной стоимостью 1 780 000 руб., Юдина О.А. - 25% доли номинальной стоимостью 1 780 000 руб.

В учредительные документы общества внесены соответствующие изменения относительно состава участников общества и распределения долей между ними, которые зарегистрированы в установленном законом порядке.

Полагая, что действия генерального директора ООО "Нарва" Богачева Виктора Николаевича по учреждению ООО "Нарва-ККЗ" и внесению в уставный капитал ООО "Нарва-ККЗ" восьми единиц недвижимого имущества ООО "Нарва" повлекло дальнейшее банкротство ООО "Нарва", истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью, а также права и обязанности его участников регламентированы Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Как усматривается из материалов дела, истцом заявлены следующие требования:

- о признании незаконными действий генерального директора ООО "Нарва" Богачева Виктора Николаевича по учреждению 06.12.2006 ООО "Нарва-ККЗ" и внесению в качестве уставного капитала созданного общества восьми единиц недвижимости ООО "Нарва" с размером вклада в 49% уставного капитала ООО "Нарва-ККЗ" на сумму остаточной балансовой в размере 3 488 800 руб. согласно приложению N 1 к протоколу N 1, как нарушающие права учредителей и участников ООО "Нарва";

- о признании недействительными учредительного договора и Устава ООО "Нарва-ККЗ" от 06.12.2006;

- о признании недействительным решения о государственной регистрации ООО "Нарва-ККЗ" от 28.12.2006.

В качестве правового основания иска истцом указаны следующие обстоятельства:

- в нарушение пункта 4 статьи 575 Гражданского кодекса Российской Федерации имущество ООО "Нарва" внесено в уставный капитал ООО "Нарва-ККЗ" безвозмездно;

- сделка является мнимой, поскольку причиной создания нового общества и банкротства старого является нежелание выплатить Табакову доли и восстановить истца в составе учредителей ООО "Нарва";

- указанная сделка заведомо противная основам правопорядка и нравственности;

- в силу статьи 11 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение об утверждении устава и утверждении денежной оценки должно приниматься учредителями единогласно;

- в силу статьи 24 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" продажа доли участников общества, в результате которой изменены размеры долей, а также внесение изменений в учредительные документы, связанные с продажей долей, осуществляются по решению общего собрания участников единогласно;

- в силу статьи 3 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение о реорганизации общества принимается участниками общества единогласно.

В соответствии с Уставом ООО "Нарва" высшим органом управления общества является общее собрание участников, единоличным исполнительным органом - генеральный директор. Избрание совета директоров (наблюдательного совета) Уставом ООО "Нарва" не предусмотрено. Компетенция общего собрания участников общества определена в разделе 9 Устава ООО "Нарва". Решение вопросов о принятии участия в деятельности других хозяйственных обществ и товариществ не отнесено Уставом ООО "Нарва" к компетенции общего собрания участников общества. Статьей 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение данного вопроса также не отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

В силу пункта 3 статьи 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки, а также осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Поскольку решение вопросов о принятии участия в деятельности других хозяйственных обществ и товариществ не отнесено Уставом ООО "Нарва" к компетенции общего собрания участников, генеральный директор ООО "Нарва" вправе самостоятельно принимать решения по указанному вопросу.

В соответствии со статьей 11 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение о создании общества, утверждении устава и денежной оценки имущества принято всеми участниками ООО "Нарва-ККЗ" единогласно.

Учредительный договор о создании ООО "Нарва-ККЗ" подписан всеми его учредителями, ООО "Нарва" в лице генерального директора Богачева В.Н., Юдиной О.А., Романовой Н.Н.

ООО "Нарва", являясь участником ООО "Нарва-ККЗ", внесло вклад в уставный капитал ООО "Нарва-ККЗ" в виде недвижимого имущества. Судом первой инстанции правомерно указано на то, что создание ООО "Нарва-ККЗ" не является реорганизацией ООО "Нарва".

Доводы заявителя о том, что в нарушение пункта 4 статьи 575 Гражданского кодекса Российской Федерации имущество ООО "Нарва" внесено в уставный капитал безвозмездно, правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку ООО "Нарва" стало владельцем доли в уставном капитале ООО "Нарва-ККЗ".

Судом первой инстанции правомерно указано на отсутствие оснований для признания создания ООО "Нарва-ККЗ" мнимой сделкой, совершенной по причине нежелания ответчиков выплатить Табакову В.А. действительную стоимость доли и восстановить истца в числе участников общества, поскольку обстоятельство уклонения ООО "Нарва" от выплаты действительной стоимости доли Табакову В.А. не является предметом рассмотрения дела, факт восстановления истца в числе участников общества подтвержден документально.

Суд апелляционной инстанции также соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что сделка по созданию ООО "Нарва-ККЗ" не может быть признана мнимой, поскольку созданы соответствующие этой сделке правовые последствия - создано ООО "Нарва-ККЗ", произведена его государственная регистрация.

Ссылки заявителя на то, что создание ООО "Нарва-ККЗ" является сделкой заведомо противной основам правопорядка и нравственности, поскольку направлена на сокрытие и присвоение чужого имущества, не подтверждаются материалами дела.

Доводы заявителя о том, что о мнимости и притворности сделки свидетельствует факт последующего отчуждения ООО "Нарва" своей доли в уставном капитале ООО "Нарва-ККЗ" афиллированным лицам, Богачеву В.Н., Романовой Н.Н. и Юдиной О.А., не принимаются судом апелляционной инстанции, поскольку не были указаны истцом в качестве основания иска в суде первой инстанции.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции не выяснен вопрос о возможности погашения ООО "Нарва" задолженности перед Богачевым Ю.Н. в размере 830 000 руб., не дана оценка постановлению о прекращении уголовного преследования Богачева В.Н. по нереабилитирующим основаниям по факту присвоения доли Платова П.И. с исключением его из состава участников ООО "Нарва", протоколам собраний и изменениям в учредительных документах ООО "Нарва-ККЗ", промежуточным постановлениям об отказе в возбуждении уголовного дела по заявлениям Табакова В.А. не имеют правового значения для настоящего спора.

Бухгалтерские документы ООО "Нарва", в том числе бухгалтерские балансы за 2006-2007 годы, не относятся к предмету доказывания по настоящему делу.

Изложенное свидетельствует о том, что судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства и материалы дела, им дана надлежащая правовая оценка. Основания для отмены решения, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя, который в силу подпункта 2 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобожден от ее уплаты.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "04" декабря 2008 года по делу N А33-9010/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий

Н.А. Кириллова

Судьи

О.В. Магда Л.Е. Споткай