Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20 апреля 2009 г. N 03АП-221/2009

г. Красноярск

20 апреля 2009 г.

Дело N А69-1486/08-12-03АП-221/2009

Резолютивная часть постановления объявлена "13" апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен "20" апреля 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Бабенко А.Н., Хасановой И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Подрезенко Д.С.

при участии:

от Шан-оола Орлана Николаевича - Кольчикова Д.И., представителя по доверенности от 16.10.2008,

от закрытого акционерного общества "Тыва-Турист" - Амыртаа В.Б., представителя по доверенности от 17.03.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Тыва-Турист" в лице ликвидационной комиссии, Саенко Дмитрия Владимировича

на решение Арбитражного суда Республики Тыва

от "10" декабря 2008 года по делу N А69-1486/08-12, принятое судьей Санчат Э.А.,

установил:

Шан-оол Орлан Николаевич обратился в Арбитражный суд Республики Тыва с иском к закрытому акционерному обществу "Тыва-Турист" (далее - ЗАО "Тыва-Турист") о признании недействительным решения внеочередного собрания акционеров ЗАО "Тыва-Турист" от 15.09.2006 N 2/06.

Определением от 28 марта 2008 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Межрайонная ИФНС N 1 по Республике Тыва.

Определением от 18 июня 2008 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Саенко Дмитрий Владимирович, Иванова Наталья Юрьевна.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 10 декабря 2008 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с данным решением, ЗАО "Тыва-Турист" в лице ликвидационной комиссии и акционер общества Саенко Д.В. обратились с апелляционной жалобой, в которой просят решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- судом первой инстанции необоснованно отклонено ходатайство ответчика о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей;

- в нарушение пункта 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителя третьего лица, Межрайонной ИФНС N 1 по Республике Тыва;

- судом не дана оценка доводу ответчика о том, что истец не является акционером ЗАО "Тыва-Турист" в связи с неоплатой 7 акций;

- на собрании Совета директоров ЗАО "Тыва-Турист", состоявшемся 15.02.2006, было принято решение о реализации 7 неоплаченных Шан-оолом О.Н. акций Саенко Д.В. и Ивановой Н.Ю. и внесении сведений в реестр акционеров;

- судом первой инстанции необоснованно отклонены ходатайства ответчика об истребовании доказательств и привлечении к участию в деле акционера ЗАО "Тыва-Турист" Куулар Орлана Петровича.

Апелляционная жалоба от имени ЗАО "Тыва-Турист" подписана председателем ликвидационной комиссии Саенко Д.В., от имени акционеров - Саенко В.Д.

Шан-оол О.Н. представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указал следующее:

- апелляционная жалоба подписана председателем ликвидационной комиссии ЗАО "Тыва-Турист", который является неуполномоченным лицом, поскольку ЗАО "Тыва-Турист" не находится в стадии ликвидации;

- в материалах дела имеются уведомления от Ивановой Н.Ю., Огневой Н.В. и Куулара О.П. об отзыве доверенностей, выданных на имя Саенко В.Д.;

- Саенко Д.В. не является акционером ЗАО "Тыва-Турист", поскольку приобрел акции на основании недействительной сделки договора дарения;

- материалами дела подтверждено отсутствие кворума для проведения оспариваемого собрания акционеров;

- наличие у Шан-оола О.Н. статуса акционера подтверждается выписками из реестра акционеров, а также вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Тыва от 06 апреля 2007 года по делу N А69-1643/06-8, постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 15 декабря 2008 года по делу N А69-2427/08-6-03АП-3180/2008.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции установлено, что Иванова Наталья Юрьевна отозвала доверенности, выданные Саенко Д.В. и Саенко В.Д. 04.12.2008, то есть до подписания настоящей апелляционной жалобы (12.01.2009). При таких обстоятельствах, апелляционная жалоба рассматривается арбитражным судом как поданная от имени ответчика ЗАО "Тыва-Турист" и третьего лица Саенко Д.В.

В судебном заседании представитель ЗАО "Тыва-Турист" Амыртаа В.Б. пояснил, что согласен с решением суда первой инстанции. Представитель Шан-оола О.Н. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

ЗАО "Тыва-Турист" создано в результате преобразования Туристско-экскурсионного производственного объединения "Тыва-Турист", зарегистрировано Администрацией г. Кызыла 25.11.1998 за N 1595, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц 27.08.2002 за ОГРН 1021700507410.

В соответствии со статьями 12, 13 Устава ЗАО "Тыва-Турист", утвержденного общим собранием учредителей 05.11.1998, уставный капитал общества составил 15 000 рублей, 15 акций номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая были размещены между акционерами следующим образом: Саенко В.Д. -2 акции, Иванова Н.Ю. - 2 акции, Огнева Н.В. - 2 акции, Гриневский В.Н. - 2 акции, Шан-оол О.Н. - 7 акций (т.2, л.д. 108).

23.07.2006 Советом директоров ЗАО "Тыва-Турист" принято решение о созыве внеочередного собрания акционеров 05.09.2006 в 11 часов в помещении Тувинской республиканской коллегии адвокатов по адресу: г. Кызыл, ул. Красноармейская, 76, офис 14, со следующей повесткой дня:

- об одобрении крупных сделок с ОАО "Россельхозбанк", заключенных Шан-оол О.Н. без согласия Совета директоров и общего собрания;

- о размещении акций, принадлежащих обществу среди акционеров;

- об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций с 1 000 рублей до 2 000 рублей каждая.

- о результатах ревизии и инвентаризации имущества и утверждении стоимости чистых активов общества.

- о реорганизации общества путем выделения из него нового юридического лица, утверждении разделительного баланса и передаточного акта.

- об утверждение новой редакции устава общества и его государственной регистрации. Указанное решение оформлено протоколом N 7 (т.6, л.д. 56-58). Согласно протоколу уведомления о созыве внеочередного общего собрания акционеров передаются акционерам под роспись. В протоколе заседания Совета директоров имеются подписи Саенко Д.В., Куулар О.П., Саенко В.Д., Дундупей М.А., Ивановой Н.Ю. о получении указанного протокола под расписку.

Как следует из протокола внеочередного собрания акционеров ЗАО "Тыва-Турист" от 15.09.2006 N 2/06 (т.1, л.д. 133-137) 15 сентября 2006 года состоялось внеочередное собрание акционеров ЗАО "Тыва-Турист" с повесткой дня:

1. Об одобрении крупных сделок с ОАО "Россельхозбанк", заключенных Шан-оол О.Н. без согласия Совета директоров и общего собрания.

2. Об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций с 1 000 рублей до 2 000 рублей каждая.

3. О размещении акций, принадлежащих обществу среди акционеров.

4. О результатах ревизии и инвентаризации имущества и утверждении стоимости чистых активов общества.

5. О реорганизации общества путем выделения из него нового юридического лица, утверждении разделительного баланса и передаточного акта.

6. Уменьшение уставного капитала общества в связи с его реорганизацией.

7. Утверждение новой редакции устава общества и государственной регистрации изменений в Уставе.

Согласно указанному протоколу в собрании принимали участие акционеры Саенко Д.В., Огнева Н.В., Доржукай В.М., Иванова Н.Ю., владеющие в совокупности 8 акциями.

На указанном собрании приняты следующие решения:

1. Не одобрять заключенные бывшим генеральным директором общества Шан-оол О.Н. сделки с ОАО "Россельхозбанк".

2. Увеличить уставный капитал ЗАО "Тыва-Турист" до 30 000 рублей путем увеличения номинальной стоимости акций, принадлежащих акционерам с одной тысячи до двух тысяч рублей. Внести изменения об увеличении уставного капитала в устав общества и реестр акционеров.

3. Разместить перешедшие в собственность ЗАО "Тыва-Турист" семь акций в порядке статьи 34 Федерального закона "Об акционерных обществах": 2 акции - акционеру Ивановой Н.Ю., 5 акций - акционеру Саенко Д.В. Внести изменения в Единый реестр государственной регистрации юридических лиц. Внести изменения в реестр акционеров. Принять оплату акций в кассу общества.

4. Оценку имущества, принадлежащего обществу, и всех активов общества производить на основании балансовой стоимости.

5. Реорганизовать ЗАО "Тыва-Турист" путем выделения из него закрытого акционерного общества "Тувинское региональное агентство социального туризма". Утвердить разделительный баланс ЗАО "Тыва-Турист". Произвести передачу конвертируемых акций, имущества, прав и обязательств от ЗАО "Тыва-Турист" в ЗАО "Тувинское региональное агентство социального туризма" и поручить ее исполнительным органам этих обществ. Поручить генеральному директору Саенко Д.В. уведомить заказными письмами всех кредиторов ЗАО "Тыва-Турист" и дать сообщение в печатном органе о реорганизации ЗАО "Тыва-Турист" в 30-дневный срок с даты принятия решения собранием акционеров о реорганизации ЗАО "Тыва-Турист".

6. Уменьшить размер уставного капитала ЗАО "Тыва-Турист" с 15 000 рублей до 12 000 рублей, поделенных на 6 акций номинальной стоимостью 2 000 рублей каждая. Внести изменения в устав общества и реестр акционеров.

7. Принять новую редакцию Устава ЗАО "Тыва-Турист". Произвести государственную регистрацию изменений учредительных документов общества в новой редакции Устава.

Ссылаясь на то, что решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Тыва-Турист" от 15.09.2006 приняты с существенными нарушениями Федерального закона "Об акционерных обществах" и нарушают его права и законные интересы, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно указал, что в предмет доказывания по искам о признании недействительными решений собрания акционеров входят следующие обстоятельства:

- наличие у истца статуса акционера;

- проведение общего собрания акционеров с нарушением требований Федерального закона "Об акционерных обществах", иных правовых актов Российской Федерации, устава общества;

- проведение общего собрания без акционера либо голосование акционера против принятия такого решения;

- нарушение обжалуемым решением прав и законных интересов акционера.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Статьей 28 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" предусмотрено, что права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.

В силу статьи 46 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" документом, подтверждающим права на акции, является выписка из реестра акционеров общества, выданная держателем реестра акционеров.

Согласно представленной в суд апелляционной инстанции выписке из реестра акционеров ЗАО "Тыва-Турист" по состоянию на 15.09.2006 Шан-оол О.Н. владел 7 обыкновенными именными акциями ЗАО "Тыва-Турист" номинальной стоимостью 1 000 рублей.

Доводы ЗАО "Тыва-Турист" о неоплате истцом 7 обыкновенных акций опровергаются квитанцией к приходному кассовому ордеру от 15.11.1998 N 157 о получении ЗАО "Тыва-Турист" взноса с уставный капитал 7 000 рублей (т.3, л.д. 111).

Подлинник указанной квитанции представлялся истцом на обозрение суду апелляционной инстанции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования.

На день проведения 15 сентября 2006 года внеочередного общего собрания акционеров действовал Устав ЗАО "Тыва-Турист", утвержденный общим собранием 05.11.1998, поскольку вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Тыва от 30 декабря 2005 года, признаны недействительными решения Межрайонной ИФНС N 1 по Республике Тыва о государственной регистрации устава ЗАО "Тыва-Турист" в редакции 2005 года и изменений и дополнений в устав, утвержденных протоколом внеочередного общего собрания акционеров от 20.05.2005 N4 (т.1, л.д. 120-124).

Уставом ЗАО "Тыва-Турист", утвержденным общим собранием учредителей 05.11.1998, формирование Совета директоров общества не предусмотрено. Согласно статье 40 Устава функции Совета директоров возлагаются на общее собрание акционеров.

В соответствии со статьей 38 Устава внеочередные собрания созываются генеральным директором или акционером (акционерами), являющегося владельцем не менее 10% голосующих акций.

Как усматривается из протокола заседания Совета директоров ЗАО "Тыва-Турист" N 7 от 23.07.2006 решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров принято Советом директоров в составе: Ивановой Н.Ю., Доржукай В.М., Саенко В.Д., Огневой Н.В., Куулар О.П. с участием ревизора Дундупей М.А. и генерального директора Саенко Д.В. Протокол подписан председателем Совета директоров Ивановой Н.Ю. и секретарем заседания Саенко В.Д.

Поскольку из статей 12, 13 Устава ЗАО "Тыва-Турист", утвержденного общим собранием учредителей 05.11.1998, следует, что Иванова Н.Ю., Саенко В.Д., Огнева Н.В. в совокупности являются владельцами 6 акций, что составляет 40% голосующих акций, суд апелляционной инстанции полагает, что перечисленные акционеры обладали правом созыва внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Тыва-Турист".

Согласно пункту 1 статьи 52 Федерального закона "Об акционерных обществах" сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества.

Согласно пункту 2 указанной статьи в сообщении о проведении общего собрания акционеров должны быть указаны дата, место, время проведения общего собрания акционеров.

В Уставе ЗАО "Тыва-Турист" не предусмотрен порядок извещения акционеров общества о проведении собрания акционеров, следовательно, в силу пункта 1 статьи 52 Федерального закона "Об акционерных обществах", сообщение о проведении общего собрания акционеров должно направляться каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом.

В силу статьи 51 Федерального закона "Об акционерных обществах" список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется обществом до проведения собрания акционеров.

Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров 15.09.2006, ЗАО "Тыва-Турист" не представлен.

Доказательства извещения Шан-оола О.Н. о проведении внеочередного общего собрания акционеров 15.09.2006 в материалах дела отсутствует.

Участие в собрании акционеров 15.09.2006 Шан-оол О.Н. не принимал.

Поскольку Шан-Оол О.Н. обладал в совокупности 46,67% голосующих акций ЗАО "Тыва-Турист", его голосование могло повлиять на результаты голосования.

Кроме того, согласно имеющимся в материалах дела заявлениям Ивановой Н.Ю., Огневой Н.В., Доржукая В.М. о проведении собрания акционеров 15.09.2006 они не извещались и участия в указанном собрании не принимали (т.5, л.д. 8-10). В судебном заседании суда апелляционной инстанции, состоявшемся 08.03.2009, Иванова Н.Ю. подтвердила, что в день проведения собрания находилась в отпуске, в месте проведения собрания отсутствовала, документы подготовлены Саенко В.Д. без проведения собрания, протокол ею подписан после 20 сентября 2006 года, текст протокола был изготовлен Саенко В.Д. самостоятельно.

Указанные в совокупности обстоятельства дают основания полагать, что собрание акционеров ЗАО "Тыва-Турист" 15.09.2006 фактически не проводилось.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что нарушения, допущенные при созыве собрания, являются существенными. В результате указанных нарушений истец был лишен участвовать в собрании акционеров. При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно признал недействительными решения общего собрания акционеров от 15.09.2006, оформленные протоколом N 2/06.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что в нарушение пункта 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителя третьего лица, Межрайонной ИФНС N 1 по Республике Тыва, не подтверждаются материалами дела. Так, в материалах дела имеется ходатайство Межрайонной ИФНС N 1 по Республике Тыва о рассмотрении дела без участия его представителя (т.1, л.д. 6).

Ссылки заявителя апелляционной жалобы на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права, выразившегося в необоснованном отказе в удовлетворении ходатайства о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей, отклоняются судом в связи со следующим.

В силу части 2 статьи 19 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей должно быть заявлено не позднее чем за месяц до начала судебного разбирательства.

Как усматривается из материалов дела, подготовка к судебному разбирательству окончена определением от 17 апреля 2008 года (т.1, л.д. 138). С заявлением о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей ЗАО "Тыва-Турист" обратилось 27.08.2008 (т. 2, л.д. 107-108), то есть после начала судебного разбирательства.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении ходатайства ЗАО "Тыва-Турист" в связи с нарушением срока его подачи.

Ссылки заявителя апелляционной жалобы на то, что срок подачи заявления о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей с момента замены судьи подлежит исчислению заново, признаются необоснованными. Так, из части 2 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не следует, что после замены судьи дело начинает рассматриваться с назначения предварительного заседания. В статье 136 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации также не предусмотрено назначение предварительного заседания в случае привлечения к участию в деле третьих лиц.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о необоснованном отказе суда первой инстанции в удовлетворении ходатайства ответчика о привлечении к участию в деле акционера ЗАО "Тыва-Турист" Куулар Орлана Петровича, признаются судом апелляционной инстанции необоснованными. Как усматривается из материалов дела, 29.07.2008 Куулар О.П. обратился в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением о вступлении в дело в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора (т.2, л.д. 25). Ссылаясь на приобретение акций ЗАО "Тыва-Турист" у Гриневского В.Н., Куулар О.П. полагает, что решением по настоящему делу будут затрагиваться его права и законные интересы.

По смыслу статьи 50 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации третьи лица, заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора, должны являться субъектами спорного материального правоотношения и могут претендовать на весь предмет спора или его часть.

Поскольку Куулар О.П. заявлено ходатайство о вступлении в дело в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, с учетом характера спора и процессуального положения таких лиц, оно обоснованно не удовлетворено судом первой инстанции.

02.09.2008 Куулар О.П. обратился с заявлением о вступлении в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора (т.2, л.д. 201). Отказывая в удовлетворении ходатайства Куулар О.П., суд первой инстанции исходил из того, что заявителем не подтверждено наличие статуса акционера общества, в связи с чем решение по настоящему делу не может повлиять на его права и обязанности.

Суд апелляционной инстанции полагает, что непривлечение Куулар О.П. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, не повлекло нарушения его прав, поскольку из пункта 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" не следует, что при оспаривании решений общих собраний акционеров подлежат привлечению к участию в деле все акционеры общества.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным. Основания для его отмены, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы на заявителей.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Тыва от "10" декабря 2008 года по делу N А69-1486/08-12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий

Н.А. Кириллова

Судьи

А.Н. Бабенко И.А. Хасанова