Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19 мая 2009 г. N 03АП-1149/2009

г. Красноярск

"19" мая 2009 г.

Дело N А33-755/2009-03АП-1149/2009

Резолютивная часть постановления объявлена "18" мая 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен "19" мая 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей: Споткай Л.Е., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.

при участии:

от ОАО "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" (истца): Деревягина М.В. - представителя по доверенности от 10.01.2008 N 1.1/7Б-08-29;

от ЗАО КБ "Кедр" (ответчика): Поповой Н.Л. - представителя по доверенности от 16.01.2008 N 236;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца - открытого акционерного общества "Авиакомпания "Красноярские авиалинии"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "26" февраля 2009 года по делу N А33-755/2009, принятое судьей Морозовой Н.А.,

установил:

открытое акционерное общество "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" (далее - общество, истец, заемщик) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к закрытому акционерному обществу "Коммерческому банку "Кедр" (далее - банк, ответчик) о признании сделки недействительной - кредитного договора N 02/2-1421(в) от 29.07.2008.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 26 февраля 2009 года в иске отказано.

Не согласившись с данным решением, истец обратился с апелляционной жалобой, указав следующее:

- ссылка суда на информационное письмо Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг N ИК-07/2007 от 16.10.2001, приказ Минфина Российской Федерации N 10н, ФКЦБ Российской Федерации N 03-6/пз от 29.01.2003 неосновательна, так как указанные документы не являются нормативными правовыми актами;

- в исковом заявлении указана балансовая стоимость активов в целом, а не стоимость чистых активов общества;

- заключение кредитного договора не является сделкой, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности общества;

- судом принято решение о правах и обязанностях поручителей, поэтому решение подлежит отмене.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик указал, что обжалуемое решение является законным и обоснованным, а апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит, доводы заявителя являются необоснованными.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлено.

29.07.2008 между закрытым акционерным обществом Коммерческий банк "Кедр" и открытым акционерным обществом "Авиакомпания "Красноярские авиалинии" заключен кредитный договор N 02/2-1421(в), согласно пункту 1.1 которого, банк осуществляет кредитование заемщика посредством выдачи кредита в форме кредитной линии на условиях срочности, возвратности и платности до 20 апреля 2009 года. Кредит предоставляется по частям, в виде траншей. Сторонами согласован лимит кредитной линии - 6 293 000 долларов США.

Согласно абзацам 4, 5, 6 и 7 этого же пункта, комиссии, уплачиваемые банку: за открытие кредитной линии в размере 0,63 % от согласованного сторонами лимита кредитной линии, заемщик обязан перечислить полную сумму комиссии банку в рублевом эквиваленте (по курсу доллара США, установленному ЦБ Российской Федерации на день оплаты) до момента выдачи первого транша; за обслуживание кредитной линии в размере 0,27% от согласованного сторонами лимита кредитной линии, заемщик обязан перечислить полную сумму комиссии банку в рублевом эквиваленте (по курсу доллара США, установленному ЦБ Российской Федерации на день оплаты) до момента выдачи первого транша; за резервирование денежных средств в рамках открытой кредитной линии в размере 1% годовых от неиспользованного лимита кредитной линии, при этом указанная комиссия рассчитывается банком ежедневно со дня, следующего за днем выдачи первого транша до дня окончания периода доступности кредита.

Абзацем 9 указанно пункта установлено, что размер платы заемщиком банку за пользование траншем установлен в размере 13,5% годовых.

31.07.2008 стороны заключили Соглашение 31 к кредитному договору N 02/2-1421(в), согласно условиям которого банк предоставляет заемщику транш на следующих условиях: сумма транша 2 132 000 долларов США (п. 1.1.), срок возврата транша: 20.09.2008 - 200 000 долларов США, 20.10.2008 - 200 000 долларов США, 20.11.2008 - 700 000 долларов США, 28.12.2008 - 1 032 000 долларов США (п. 1.2), цель, на которую предоставляется транш - на цели текущей деятельности (п. 1.4).

04.08.2008 банк и заемщик заключили соглашение N 2 к кредитному договору N 02/2-1421(в), согласно условиям которого банк предоставляет заемщику транш в сумме 4 161 000 долларов США (п. 1.1), срок возврата транша: 28.12.2008 - 468 000 долларов США, 22.01.2009 - 700 000 долларов США, 20.02.2009 - 942 000 долларов США, 20.03.2009 - 942 долларов США, 20.04.2009 - 1 109 000 долларов США (п. 1.2), цель, на которую предоставляется транш - на цели текущей деятельности (п. 1.4).

Истец, ссылаясь на то, что указанный договор является крупной сделкой, не одобренной в установленном законом порядке, так как сумма договора составляет более 25% балансовой стоимости активов истца на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения кредитного договора, и одобрения заключения данного договора в установленном законом порядке не производилось, просит признать указанный договор недействительным. Стоимость активов истец определяет в сумму 179 274 руб., по строке 16 "прочие оборотные активы" бухгалтерского баланса от 30.06.2008.

Ответчиком представлены мемориальный ордер N 540 от 31.07.2008 на сумму 2 132 000 долларов США, или 49 986 019 руб. 30 коп., перечисленную открытому акционерному обществу "Авиакомпания Красноярские авиалинии", назначение платежа - "выдача по кр/дог 02/2-1421(в) от 29.03.2008 Согл N 1 от 31.07.2008 ОАО "Красноярские авиалинии" согл. расп. от 31.07.2008); мемориальный ордер N 524 от 04.08.2008 на 4 161 000 долларов США, или 97 657 421 руб. 70 коп., перечисленную открытому акционерному обществу "Авиакомпания Красноярские авиалинии", назначение платежа - "выдача по кр/дог 02/2-1421(в) от 29.03.2008 Согл N2 от 04.08.2008 согл. расп. от 04.08.2008); мемориальный ордер N507 от 01.09.2008 на сумму 51 890 долларов США 54 цента, или 1 275 308 руб. 61 коп., назначение платежа "гашение по кредиту 02/2-1421 от 29.07.2008 согл.расп.35695 от 26.08.08 за период с 01.08.08 по 25.08.08 ОАО АК Красноярские авиалинии".

Согласно данным бухгалтерского баланса за 6 месяцев 2008 года открытого акционерного общества "Авиакомпания "Красноярские авиалинии", стоимость внеоборотных активов предприятия на конец отчетного периода составила 3 695 836 000 руб.(последняя строка раздела I), стоимость оборотных активов на конец отчетного периода составила 420 643 000 руб. (строка 220_4 раздела II).

Курс рубля по отношению к доллару США составлял: с 29 июля 2008 года 23.3610 руб. за доллар США.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 153 Гражданского кодекса Российской Федерации сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Таким образом, сделка - это юридический факт, совершаемый участниками (субъектами) гражданского оборота и направленный на достижение определенного правового результата.

Согласно статье 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в Гражданском кодексе Российской Федерации.

В соответствии с правилами статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Согласно статье 78 Федерального закона от 26.12.1995 "Об акционерных обществах", крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения.

В соответствии с п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", в соответствии со статьей 78 Закона крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Содержащийся в части 1 пункта 1 статьи 78 Закона перечень видов сделок (заем, кредит, залог, поручительство), на которые наряду с договорами купли-продажи, дарения, мены распространяется порядок заключения крупных сделок, установленный статьями 78 и 79 Закона, не является исчерпывающим. К таким сделкам (при соответствующей сумме сделки) могут относиться договоры об уступке требования, переводе долга, внесении вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (доли) и другие, если в результате их заключения возникает возможность отчуждения имущества общества. Уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки (например, на договоры аренды без права выкупа арендованного имущества) распространяется порядок одобрения крупных сделок, установленный Законом. При рассмотрении споров о признании недействительными таких сделок судам следует руководствоваться статьей 174 Гражданского кодекса Российской Федерации. Перечень сделок, для которых частью 1 пункта 1 статьи 78 Закона предусмотрены исключения из установленных Законом правил заключения крупных сделок, является исчерпывающим. К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).

Арбитражный суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что сделка, предусмотренная договором от 29.07.2008 N 02/2-1421(в), не соответствует признакам крупной сделки в связи со следующими обстоятельствами.

В соглашениях N 1 от 31.07.2008 и N 2 от 04.08.2008, заключенных в соответствии с договором N 02/2-1421(в), в пункте 1.4 каждого соглашения указано, что транш предоставляется на цели текущей деятельности. Таким образом, стороны прямо предусмотрели, что указанная сделка является сделкой, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, в связи с чем соответствующий довод апелляционной жалобы истца отклоняется.

Отношения сторон вытекают из кредитного договора. Согласно статье 819 Гражданского кодекса Российской Федерации, по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 настоящей главы, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора. То есть к указанным отношениям применяются правила, установленные для договора займа. В соответствии со статьей 810 Гражданского кодекса Российской Федерации, заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. При этом, в соответствии со ст. 809 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. Следовательно, при определении стоимости сделки следует принимать в расчет как сумму займа, так и сумму процентов и сопутствующие платежи.

Комиссии, установленные сторонами, составили за открытие кредитной линии в размере 0,63% от согласованного сторонами лимита кредитной линии, за обслуживание кредитной линии в размере 0,27% от согласованного сторонами лимита кредитной линии, за резервирование денежных средств в рамках открытой кредитной линии в размере 1% процента годовых от неиспользованной лимита кредитной линии. Комиссия за резервирование денежных средств в рамках открытой кредитной линии не является комиссией, обязательной к оплате заемщиком, так как заемщик может не воспользоваться правом резервирования денежных средств. Кроме того, указанная комиссия не носит строго определенного размера. В силу этого в расчет стоимости сделки для целей выяснения её соответствия признакам крупной сделки, указанным в статье 78 Федерального закона "Об акционерных обществах", указанная комиссия не может включаться.

Сумма комиссий по кредитному договору составляет 56 637 долларов США, из них за открытие кредитной линии 39 654 долларов США 90 центов, за обслуживание кредитной линии 16 991 доллар США 10 центов. Исходя из курса рубля Российской Федерации по отношению к доллару на 29.07.2008 23.3610 руб. за доллар США, сумма комиссии, которые стороны могли заранее рассчитать при заключения договора, составила 1 323 096 руб. 96 коп.

Абзацем 9 пункта 1.1 договора установлено, что размер платы заемщиком банку за пользование траншем установлен в размере 13,5% годовых. В соглашениях N 1 от 31.07.2008 и N 2 от 04.08.2008, заключенных в соответствии с договором N 02/2-1421(в), стороны определили сроки возврата денежных сумм. Согласно Соглашению N 1 транш в сумме 2 132 000 долларов США перечислен мемориальным ордером N 540 от 31.07.2008 на сумму 2 132 000 долларов США, или 49 986 019 руб. 30 коп., должен быть возвращен полностью 28.12.2008. Согласно Соглашению N 2 транш в сумме 4 161 000 долларов США, перечислен мемориальным ордером N 524 от 04.08.2008 на 4 161 000 долларов США, или 97 657 421 руб. 70 коп., должен быть возвращен полностью 20.04.2009. Согласно расчету ответчика, сумма процентов за весь период действия кредитного договора, согласно его условиям, должна была, в случае полного исполнения этих условий, составить 618 135 долларов США 68 центов. Исходя из курса рубля Российской Федерации по отношению к доллару на 29.07.2008 23.3610 руб. за доллар США, сумма процентов которые стороны могли заранее рассчитать при заключения договора, составила 14 440 276 руб. 62 коп.

Сумма по договору N 02/2-1421(в) составляет 6 293 000 долларов США, курс рубля Российской Федерации по отношению к доллару 23.3610 руб. за доллар США, итого сумма по договору, выраженная в рублях Российской Федерации составляет 147 010 773 руб.

Закон "Об акционерных обществах" и договор, заключенный между сторонами, не определяет, на какую дату следует исчислять размер сделки - на дату её заключения, или на дату исполнения обязательства стороной. Согласно расчету ответчика, на дату заключения сделки сумма сделки (кредит и проценты, всего 6 967 772 долларов США 68 центов) составляла, исходя из курса доллара США на 29.07.2008 23.3610 руб. за доллар США, 0,87 % от балансовой стоимости общества.

В соответствии с частью 1 статьи 140 Гражданского кодекса Российской Федерации, рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации. Согласно части 2 статьи 317 Гражданского кодекса Российской Федерации, в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, "специальных правах заимствования" и др.). В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон. Иное соглашением сторон не установлено.

На дату заключения договора стороны не имели возможности знать о том, каков будет курс рубля Российской Федерации по отношению к доллару США на дату исполнения обязательства (даты исполнения частей обязательства), соответственно, оценивая совершаемую сделку на предмет соответствия её признакам крупной сделки, могли исходить только из действующего на тот момент курса рубля Российской Федерации по отношению к доллару США. В связи с этим, оценивая сделку на предмет её соответствия признакам крупной сделки, указанным в статье 78 Федерального закона "Об акционерных обществах", арбитражный суд первой инстанции правомерно исходил из курса рубля по отношению к доллару, действовавшему на момент заключения договора, то есть на 29.07.2008.

Согласно представленному ответчиком расчету, сумма сделки (кредит, комиссии и проценты) составляет 6 967 772 доллара США 68 центов. Итого, общая сумма сделки, которую стороны могли рассчитать исходя из курса рубля Российской Федерации по отношению к доллару США, действовавшему на момент заключения договора, и условий договора, составляет 162 774 137 руб. 58 коп.

В соответствии со статьей 78 Федерального закона "Об акционерных обществах", крупной сделкой считается сделка связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Закон не содержит указания на то, что к расчету принимается только один из видов активов, поэтому довод истца о том, что стоимость активов истца следует определять в сумму 179 274 руб., по строке 16 "прочие оборотные активы" бухгалтерского баланса от 30.06.2008, отклонен обоснованно.

Согласно Приказу Минфина РФ N 10н, ФКЦБ РФ N 03-6/пз от 29.01.2003 "Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ", в состав активов, принимаемых к расчету, включаются:

- внеоборотные активы, отражаемые в первом разделе бухгалтерского баланса (нематериальные активы, основные средства, незавершенное строительство, доходные вложения в материальные ценности, долгосрочные финансовые вложения, прочие внеоборотные активы);

- оборотные активы, отражаемые во втором разделе бухгалтерского баланса (запасы, налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям, дебиторская задолженность, краткосрочные финансовые вложения, денежные средства, прочие оборотные активы), за исключением стоимости в сумме фактических затрат на выкуп собственных акций, выкупленных акционерным обществом у акционеров для их последующей перепродажи или аннулирования, и задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный капитал.

В соответствии с Информационным письмом ФКЦБ РФ от 16.10.2001 N ИК-07/7003 "О балансовой стоимости активов хозяйственного общества" при классификации сделок в качестве крупных балансовая стоимость активов общества не может признаваться тождественной стоимости чистых активов общества, поскольку стоимость чистых активов является самостоятельным показателем, используемым, в частности, при определении права общества на выплату дивидендов. При этом под балансовой стоимостью активов общества в целях признания сделки в качестве крупной сделки следует понимать валюту баланса общества, т.е. сумму оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса общества.

Изложенные в апелляционной жалобе доводы истца о необоснованной ссылке арбитражного суда первой инстанции на информационное письмо Федеральной комиссии по рынку ценных буимаг N ИК-07/2007 от 16.10.2001, приказ Минфина Российской Федерации N 10н, ФКЦБ Российской Федерации N 03-6/пз от 29.01.2003, не влияют на правомерность обжалуемого решения.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 3 Информационного письма от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" пояснил, что в статье 78 Закона об акционерных обществах устанавливаются критерии определения крупных сделок, исходя из соотношения суммы сделки и балансовой стоимости активов общества в целом, в том числе и суммы его долгов (невыполненных обязательств), а не стоимости чистых активов общества.

Стоимость активов открытого акционерного общества "Авиакомпания "Красноярские авиалинии", согласно данным бухгалтерского баланса за 6 месяцев 2008 года, составляет 4 116 479 000 руб. (стоимость внеоборотных активов 3 695 836 000 руб. + стоимость оборотных активов 420 643 000 руб.).

Таким образом, общая сумма по договору, с учетом суммы займа, комиссий и процентов, исходя из условий договора и сроков его исполнения сторонами, составляет 0,87% стоимости активов открытого акционерного общества "Авиакомпания "Красноярские авиалинии", что менее 25%, которые требуются для установления соответствия сделки признакам крупной сделки, согласно Федеральному закону "Об акционерных обществах".

Таким образом, оспариваемая сделка по договору N 02/2-1421(в) не соответствует признакам крупной сделки, поскольку сумма сделки составляет менее 25% стоимости активов общества и сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности. Следовательно, при заключении указанной сделки не требовалось одобрения в порядке, предусмотренном Федеральным законом "Об акционерных обществах".

На основании изложенного в удовлетворении исковых требований отказано обоснованно.

Довод истца о непривлечении к участию в деле в качестве третьих лиц поручителей истца по договору N 02/2-1421(в) отклоняется, так как решение об отказе в удовлетворении иска о признании кредитного договора недействительным по данному предмету не затрагивает в данном случае права и обязанности поручителей. Кроме того, с ходатайством о привлечении их в качестве третьих лиц поручители по договору N 02/2-1421(в) не обращались.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы установлено, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела и дал им правильную оценку и не допустил нарушения норм материального и процессуального права. Подлежащие доказыванию обстоятельства, имеющие значение для дела, судом первой инстанции определены правильно и полностью выяснены.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на истца.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "26" февраля 2009 года по делу N А33-755/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

А.Н. Бабенко

Судьи

Л.Е. Споткай И.А. Хасанова