Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2009 г. N 03АП-2735/2009

г. Красноярск

28 сентября 2009 г.

Дело N А33-9518/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 25 сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 сентября 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Хасановой И.А, Гуровой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от истца ОАО "Енисейская территориальная генерирующая компания ТГК-13" - представителя Корпусовой А.С. по доверенности N 478 от 01.10.2008;

от ответчика ТСЖ "Ветеран" - представителя Коноваловой В.К. по доверенности от 11.08.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Енисейская территориальная генерирующая компания (ГТГК-13)", г. Красноярск

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 21 мая 2009 года по делу N А33-9518/2008, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

установил:

открытое акционерное общество "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к товариществу собственников жилья "Ветеран" о взыскании стоимости потреблённой тепловой энергии в сумме 247 404 рублей 58 копеек.

Определением от 7 мая 2009 года принято к производству встречное исковое заявление товарищества собственников жилья "Ветеран" к открытому акционерному обществу "Енисейская территориальная генерирующая компания "ТГК-13)" о признании недействительными дефис 5,6,7,8 пункта 1.2, пункт 5.1 договора от 24 апреля 2006 года N 256.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 21 мая 2009 года в удовлетворении иска ОАО "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" отказано. ОАО "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" из федерального бюджета возвращено 5 573 рублей 98 копеек излишне уплаченной государственной пошлины. В удовлетворении встречного иска ТСЖ "Ветеран" отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, ОАО "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 21 мая 2009 года отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований по первоначальному иску о взыскании стоимости потребленной тепловой энергии и принять по делу новый судебный акт по следующим основаниям (с учетом дополнений к апелляционной жалобе):

- в связи с отсутствие у ТСЖ прибора учета тепловой энергии и теплоносителя расчеты за отпущенную тепловую энергию правомерно произведены в соответствии с Правилами учета отпуска тепловой энергии и теплоносителя ПР 34-70-010-85. В отсутствие изменений к договору применение другой методики расчета неправомерно;

- согласно пункту 6 статьи 6 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" органы местного самоуправления могут наделяться законом субъекта Российской Федерации полномочиями на государственное регулирование тарифов на тепловую энергию. Из материалов дела не усматривается, что Администрация г. Красноярска была наделена правом на установление тарифа на тепловую энергию для ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13). Таким правом наделена Региональная энергетическая комиссия по Красноярскому краю. В материалы дела представлено Постановление РЭК Красноярского края от 04.12.2007 N 286, которым установлены тарифы на тепловую энергию, отпускаемую ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" на 2008 год в размере 532 рубля 72 копейки. Применение какого-либо иного тарифа истцом будет являться нарушением действующего законодательства;

- в ходе судебного разбирательства истец настаивал на проведении технической экспертизы, заявил ходатайство о проведении экспертизы с целью выяснить вопрос о количестве потребления тепловой энергии ответчиком в спорный период. Однако суд первой инстанции данное ходатайство проигнорировал. В случае несогласия какой-либо из сторон с цифрами, указанными в расчете, количество потребленной тепловой энергии определяет экспертиза;

- суд первой инстанции, не считая противоречащим действующему законодательству включение в условия договора на теплоснабжение N 256 от 24.04.2006 применение Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85 и Методики расчета договорных нагрузок на отопление, вентиляцию, горячее водоснабжение жилых, общественных и промышленных зданий ТСН 41-01 Управления "Красноярскгосэнергонадзор", при определении стоимости потребленной ответчиком в спорный период тепловой энергии основывался на Правилах предоставления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 307 от 23.05.2006, применение которых не было согласовано сторонами в договоре;

- судом при принятии решения не приняты во внимание выводы ВАС РФ, изложенные в определениях от 31.07.2008 N 9570/08 и от 02.07.2008 N 7938/08, согласно которым при наличии заключенного с ТСЖ договора теплоснабжения и отсутствии приборов учета тепловой энергии и теплоносителя расчеты за отпущенную тепловую энергию правомерно производились в соответствии с Правилами учета отпуска тепловой энергии и теплоносителя ПР 34-70-010-85. В отсутствие изменений к договору применение другой методики неправомерно;

- ТСЖ "Ветеран" как самостоятельным юридическим лицом был заключен договор на теплоснабжение с ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)", в результате чего ответчиком, также как энергоснабжающей организацией приобретены соответствующие права и обязанности. Признание какой-либо части указанных прав и обязанностей не подлежащими применению на основании того, что ТСЖ действует не в своих интересах, является неправомерным и нарушает принципы равенства участников гражданских правоотношений;

- с учетом корректировок, производимых в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг, утвержденными постановлением правительства РФ N 307 от 23.05.2006, обязательства ТСЖ по оплате за потребленную тепловую энергию, количество которой определено расчетным методом по Правилам ПР 34-70-010-85, не могут быть большими, чем обязательства жильцов - членов ТСЖ по расчету, произведенному согласно нормативам по тарифам, утвержденным для населения.

ТСЖ "Ветеран" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 21 мая 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

ТСЖ "Ветеран" в отзыве ссылаясь на пункт 1 статьи 135, пункт 1 статьи 137 Жилищного кодекса Российской Федерации, Постановление Пленума ВАС РФ N 57 от 05.10.2007 указывает, что ТСЖ, заключая договоры на оказание коммунальных услуг выступает в имущественном обороте не в своих интересах, а в интересах членов ТСЖ. ТСЖ "Ветеран" действует от имени жильцов-потребителей коммунальных услуг, обязательства ТСЖ "Ветеран" перед ресурсоснабжающей организацией не могут быть большими, чем обязательства жильцов - членов ТСЖ. Расчет за коммунальные услуги производился в соответствии с нормативами, установленными органами местного самоуправления. Согласно ведомости начисления по отоплению и горячей воде по ТСЖ "Ветеран" за период с апреля по июнь 2009 года потреблено тепловой энергии на 448 711 рублей 20 копеек, в том числе горячей воды на 307 839 рублей.

Согласно постановлению Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 размер платы за отопление производится по формуле, по которой ТСЖ "Ветеран" и производило расчеты платы за отопление, а горячую воду по нормативам и количеству проживающих. ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" расчеты ведет по методикам, которые противоречат Жилищному кодексу Российской Федерации. Поэтому у ТСЖ "Ветеран" образовалась разница между начислением и предъявлением за 2006 год 443 420 рублей, за 2007 год - 244 408 рублей, за 2008 год - 261 000 рублей.

Также ТСЖ "Ветеран" ссылается на то, что им предусмотрено только 2 способа определения платы за коммунальные услуги: по показаниям приборов учета и по нормативам потребления. Иные способы не предусмотрены, так как они противоречат Жилищному кодекса Российской Федерации.

ТСЖ "Ветеран" также в отзыве возражает против проведения технической экспертизы, не возражает рассматривать дело только в обжалуемой части.

До начала исследования доказательств, представитель товарищества собственников жилья "Ветеран" заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копий документов:

- справка, содержащая сведения о количестве жильцов зарегистрированных по адресу: ул. Гладкова, д. 18 от 21.10.2008 г.;

- справка, содержащая сведения о количестве жильцов зарегистрированных по адресу: ул. Гладкова от 21.11.2008 г.;

- график начисления квартплаты по ТСЖ "Ветеран" за 2008 г.

На основании пункта 2 части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов удовлетворено.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Оспаривает арифметику расчета, представленного ответчиком. Пояснила, что в соответствии с методикой приложения N 2 к Постановлению Правительства Российской Федерации N 307 от 23.05.2006 г. при определении размера платы за отопление в многоквартирном доме должна учитываться общая площадь как жилых, так и нежилых помещений, однако в расчете ТСЖ "Ветеран" учитывается лишь общая жилая площадь. Считает, что справки о количестве жильцов, представленные ТСЖ "Ветеран", являются не надлежащими доказательствами, в связи с тем, что данные сведения не были представлены истцу в надлежащий срок и не могли быть учтены открытым акционерным обществом "Енисейская территориальная генерирующая компания ТГК-13" при определении количества потребленной тепловой энергии. Пояснил, что считает Постановление Правительства Российской Федерации N 307 от 23.05.2006 г. не применимым к данным правоотношениям, в связи с отсутствием сведений о жильцах многоквартирного дома, расположенного по адресу: ул. Гладкова д. 18.

Истец представил расчет стоимости потребленной теплоэнергии, рассчитанной на основании постановления Правительства Российской Федерации N 307 от 23.05.2006, пояснил, что применен тариф 532 руб. 72 коп.

Ответчик пояснил, что согласно постановлению Правительства РФ 3 306 часовая тепловая нагрузка составляет 0,0244 Гкал в месяц. Согласно приказу Департамента городского хозяйства Администрации города Красноярска N 563-гх от 28.12.2007 тариф потребления тепловой энергии за один квадратный метр в месяц составляет 15,34 руб., который является произведением тарифа потребления тепловой энергии за один квадратный метр и часовой тепловой нагрузки с применением НДС 532,72 х 1,18 х 0,0244 = 15,34. Таким образом, при расчетах стоимости теплоэнергии на основании постановления N 307 у сторон отсутствуют противоречия по примененному тарифу, и объемам энергии. Противоречия возникли при подсчете объемов ГВС из-за количества жильцов.

Дело рассматривается в обжалуемой части решения по первоначальному иску.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

Между открытым акционерным обществом "Красноярская Генерация" (энергоснабжающая организация) и товариществом собственников жилья "Ветеран" (абонент) заключен договор N 256 от 24.04.2006 на теплоснабжение (абонент 2000000161(7992)), в соответствии с пунктом 1.1 которого предметом договора является подача энергоснабжающей организаций абоненту тепловой энергии до границы раздела с энергоснабжающей организацией и оплата принятой абонентом энергии.

Пунктом 1.2 договора N 256 стороны предусмотрели, что по всем вопросам, не оговоренным настоящим договором, стороны обязуются руководствоваться:

- Гражданского кодекса Российской Федерации;

- Законами, Указами Президента, Постановлениями Правительства Российской Федерации ;

- Актами регулирующих органов в области государственного регулирования тарифов;

- Правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок (зарегистрированных Минюстом России N 4358 от 02.04.03г.);

- Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя;

- Правилами учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85 (раздел N 5);

- Методикой расчета договорных нагрузок на отопление , вентиляцию, горячее водоснабжение жилых, общественных и промышленных зданий ТСН 41-01 Управления "Красноярскэнергонадзор";

- Другими нормативными актами, утвержденными в установленном порядке.

В соответствии с пунктом 2.1. договора N 256 ОАО "Красноярская Генерация" приняло на себя обязательства обеспечить ориентировочный договорной отпуск тепловой энергии в горячей воде, исходя из наличия ресурсов и в соответствии с нагрузками в количестве 6065,8 Гкал.

В пункте 3.1.1 договора N 256 стороны согласовали, что энергоснабжающая организация обязуется отпускать тепловую энергию абоненту по объектам ТСЖ "Ветеран": жилой дом по адресу: г. Красноярск, ул. Гладкова, 18 (приложение N 3) и его субабонентам соответствующего качества в объемах, установленных договором (приложение N 1).

Согласно пункту 5.1. договора N 256 учет количества отпущенной тепловой энергии производится по коммерческим приборам учета, установленным в соответствии с нормами и требованиями на объектах абонента и допущенными в эксплуатацию представителем энергоснабжающей организации. При отсутствии коммерческих приборов учета, количество тепловой энергии в горячей воде определяется по приборам учета, установленным на теплоисточнике с последующим распределением пропорционально максимальным часовым нагрузкам присоединенных потребителей, согласно "Правилам учета отпуска тепловой энергии" ПР 34-70-010-85 (раз. N 5).

В соответствии с пунктом 4.1.1. договора N 256 ТСЖ "Ветеран" приняло на себя обязательства оплачивать принятое количество тепловой энергии, а также все другие платежи (включая выявленные и актированные потери теплоэнергии с утечками, из-за нарушения тепловой изоляции и др.).

В силу пунктов 6.1, 6.5 договора N 256 тарифы на тепловую энергию устанавливаются на основании постановления Региональной энергетической комиссии Красноярского края, согласно Федеральному закону РФ "О государственной регулировании тарифов на электрическую энергию и тепловую энергию в Российской Федерации", принимаются в бесспорном порядке, без предварительного согласования сторонами и вводятся в сроки, оговоренные указанными постановлениями. Изменение тарифов в период действия договора не требует его переоформления.

В пункте 6.3 договора N 256 зафиксирована стоимость химически очищенной воды для подпитки тепловых сетей в размере 2 руб. 07 коп. без НДС за 1 т. ХОВ, при этом стороны согласовали, что стоимость ХОВ устанавливается энергоснабжающей организацией.

Согласно пункту 7.1. договора N 256 расчетным периодом по договору является месяц. При этом окончательный расчет за теплопотребление производится до 5 числа месяца, следующего за расчетным за фактически принятое количество тепловой энергии, оплачивается ТСЖ "Ветеран" в акцептном порядке на основании платежного требования, выставляемого ОАО "Красноярская Генерация" в банк с выставлением счета-фактуры. Оплата производится не позднее трех дней со срока, установленного договором.

В пункте 7.3 договора N 256 предусмотрено, что при осуществлении расчетов по настоящему договору абоненту в платежных документах обязан указывать: номер и дату договора, вид платежа, основание платежа и период, за который производится платеж.

В случае отсутствия указания в платежных документах:

- номера договора, и (или) наименования абонента, и (или) вида платежа, и (или) основания платежа - энергоснабжающая организация оставляет за собой право разнести данный платеж по своему усмотрению;

- периода, за который производится платеж - платеж считается произведенным в счет погашения обязательств по договору, срок исполнения которых наступил ранее.

В соответствии с пунктом 9.2. договор N 256 заключен на срок по 31.12.2006, вступает в действие со дня его подписания и считается ежегодно продленным, если не последует заявления одной из сторон об отказе от договора на новый срок (прекращении действия договора), об изменении договора или о заключении нового договора. Прекращение действия договора не прекращает обязательств абонента по оплате энергии, полученной в период действия договора. Доказательства заявления одной из сторона об отказе от договора на новый срок (прекращении действия договора), об изменении договора или о заключении нового договора вплоть до спорного периода, в материалах дела отсутствуют.

В приложении N 1 согласован ориентировочный годовой отпуск тепловой энергии в объеме 6065,8 Гкал, за 1,2,4 квартал из расчета 1,1987 Гкал/час, в 3 квартале - 0,2851 Гкал/час.

В приложении N 3 к договору N 256 содержится перечень объектов и расчет годового отпуска тепловой энергии. В расчет нагрузки на отопление включено значение объема здания, равное 46116 куб.м, в расчет нагрузки на горячее водоснабжение включено значение количество жильцов - 508.

Согласно техническому паспорту на жилой дом по ул. Гладкова, 18 (стр.1) по состоянию на 17 января 1973 года объем здания составляет 46116 куб.м. В приложении N 2 к техническому паспорту дома содержится экспликация к поэтажному плану жилого дома по ул. Гладкова, 18. В экспликации указана площадь каждой квартиры дома.

ТСЖ "Ветеран" представило в материалы дела Справку от 21.10.2008 , составленную Управляющей компанией общество с ограниченной ответственностью "Жилкомцентр", о количестве проживающих в жилом доме 18 по ул. Гладкова по состоянию на 01.03.2007, 01.10.2008, 01.12.2007, Справку от 21.11.2008 о количестве проживающих по состоянию на 01.01.2008, 01.04.2008, 01.05.2008, 01.06.2008, 21.11.2008.

Согласно пункту 1.2. устава открытого акционерного общества "Енисейская территориальная генерирующая компания" (ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)") данное общество является правопреемником ОАО "Красноярская Генерация" и ОАО "ТГК-13" по всем правам и обязанностям с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности указанных обществ.

Постановлением Региональной энергетической комиссии Красноярского края N 137 от 02.12.2005, N 191 от 17.11.2006, N 268 от 04.12.2007 установлены тарифы на тепловую энергию, отпускаемую открытым акционерным обществом "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)", на период с 01.01.2006 по 31.12.2006, с 01.01.2007 по 31.12.2007, с 01.01.2008 по 31.12.2008.

В марте 2006 года - июне 2008 г. ОАО "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" в соответствии с условиями договора N 256 осуществляло отпуск тепловой энергии на объекты ТСЖ "Ветеран".

Приборы учета тепловой энергии в жилом доме 18 по ул. Гладкова отсутствуют.

В обоснование количества потребленной ответчиком тепловой энергии истец представил в материалы дела следующие документы:

- показания приборов учета за апрель 2008 года - июнь 2008 г.;

- акты на отключение/включение за апрель-июнь 2008 г.;

- потери в тепловых сетях ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" за апрель-июнь 2008 г.;

- потери в тепловых сетях потребителей за апрель-июнь 2008 г.;

- ведомости начислений по объектам за апрель-июнь 2008 г.;

- Копии документов из договоров Абонентов, по которым количество потребляемой тепловой энергии определено в соответствии с "Правилами учета отпуска тепловой энергии" ПР 34-70-010-85 (раздел N 5)" ;

ОАО "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" предъявило ответчику - ТСЖ "Ветеран" счета-фактуры на оплату потребленной тепловой энергии и ХОВ:

- N 11-046-2000000161 от 30.04.2006 на 606 269 руб. 37 коп.;

- N 11-056-2000000161 от 31.05.2006 на 170 405 руб. 28 коп.;

- N 11-066-2000000161 от 30.06.2006 на 112 687 руб. 08 коп.;

- N 11-076-2000000161 от 31.07.2006 на 122 492 руб. 43 коп.;

- N 11-086-2000000161 от 31.08.2006 на 75 814 руб. 94 коп.;

- N 11-096-2000000161 от 20.09.2006 на 140 090 руб. 78 коп.;

- N 11-106-2000000161 от 31.10.2006 на 241 725 руб. 61 коп.;

- N 11-116-2000000161 от 30.11.2006 на 294 193 руб. 90 коп.;

- N 11-126-2000000161 от 30.12.2006 на 300 815 руб. 78 коп.;

- N 11-017-2000000161 от 31.01.2007 на 352 386 руб. 06 коп.;

- N 11-027-2000000161 от 28.02.2008 на 359 535 руб. 18 коп.;

- N 11-037-2000000161 от 31.03.2007 на 352 004 руб. 84 коп.;

- N 11-047-2000000161 от 30.04.2007 на 257 543 руб. 97 коп.;

- N 11-057-2000000161 от 31.05.2007 на 109 186 руб. 57 коп.;

- N 11-067-2000000161 от 30.06.2007 на 153 053 руб. 87 коп.;

- N 11-077-2000000161 от 31.07.2007 на 104 839 руб. 04 коп.;

- N 11-087-2000000161 от 31.08.2007 на 82 332 руб. 21 коп.;

- N 11-097-2000000161 от 30.09.2007 на 160 558 руб. 37 коп.;

- N 11-107-2000000161 от 31.10.2007 на257 308 руб. 97 коп.;

- N 11-117-2000000161 от 30.11.2007 на 291 417 руб. 33 коп.;

- N 11-127-2000000161 от 31.12.2007 на 346 995 руб. 52 коп.;

- N 11-018-2000000161 от 31.01.2008 на 512 257 руб. 43 коп.;

- N 11-028-2000000161 от 29.02.2008 на 373 769 руб. 43 коп.;

- N 11-038-2000000161 от 31.03.2008 на 332 602 руб. 54 коп.;

- N 11-048-2000000161 от 30.04.2008 на 284 526 руб. 56 коп.;

- N 11-058-2000000161 от 31.05.2008 на 152 888 руб. 35 коп.;

- N 11-068-2000000161 от 30.06.2008 на 122 945 руб. 38 коп. Всего на сумму 6 670 646 руб. 79 коп.

В счет оплаты тепловой энергии, потребленной за период с начала действия договора N 256 по 14.10.2008 ТСЖ "Ветеран" оплачивало потребленную тепловую энергию и ХОВ платежными поручениями:

- N 380229 от 29.05.2006 на 288000 руб.;

- N 420546 от 31.05.2006 на 118 000 руб.;

- N 523379 от 07.06.2006 на 31 000 руб.;

- N 747700 от 21.06.2006 на 120 000 руб.;

- N 910561 о 30.06.2006 на 40 000 руб.;

- N 73187 от 11.07.2006 на 80 000 руб.;

- N 213706 от 19.07.2006 на 80 000 руб.;

- N 504849 от 07.08.12006 на 32 000 руб.;

- N 213781 от 19.07.2006 на 770 руб. 74 коп.;

- N 676742 от 16.08.2006 на 70 000 руб.;

- N 722608 от 18.08.2006 на 70 000 руб.;

- N 722595 от 18.08.2006 на 7 845 руб. 73 коп.;

- N 788294 от 23.08.2006 на 2730 руб. 38 коп.;

- 925916 от 31.08.2006 на 7 210 руб. 33 коп.;

- N 978216 от 05.09.2006 на 33 765 руб. 17 коп.;

- N 46897 от 08.09.2006 на 29 024 руб. 50 коп.;

- N 000064 от 11.10.2006 на 30 499 руб. 07 коп.;

- N 94237 от 12.09.2006 на 14 941 руб. 24 коп.;

- N 117947 от 13.09.2006 на 38 800 руб. 05 коп.;

- N 181052 от 15.09.2006 на 1400 руб.;

- N 250393 от 20.09.2006 на 23 661 руб. 07 коп.;

- N 000064 от 13.10.2006 на 39 500 руб. 93 коп.;

- N 000066 от 19.10.2006 на 16 465 руб. 02 коп.;

- N 000066 от 25.10.2006 на 51 534 руб. 98 коп.;

- N 000069 от 31.10.2006 на 40 610 руб. ;

- N 000076 от 16.11.2006 на 89 000 руб.;

- N 000077 от 20.11.2006 на 102 000 руб.;

- N 000081 от 06.12.2006 на 23 000 руб.;

- N 000085 от 13.12.2006 на 28 000 руб.;

- N 000088 от 15.12.2006 на 37 000 руб.;

- N 000090 от 29.12.2006 на 29 000 руб.;

- N 000094 от 29.12.2006 на 132 000 руб.;

- N 1 от 10.01.2007 на 81 000 руб.;

- N 5 от 18.01.2007 на 56 000 руб.;

- N 87 от 24.01.2007 на 30 000 руб.;

- N 8 от 30.01.2007 на 43 000 руб.;

- N 15 от 15.02.2007 на 80 000 руб.;

- N 17 от 22.02.2007 на 84 000 руб.;

- N 24 от 19.03.2007 на 69 000 руб.;

- N 25 от 19.03.2007 на 120 500 руб.;

- N 28 от 23.03.2007 на 80 000 руб.;

- N 33 от 30.03.2007 на 117 000 руб.;

- N 35 от 03.04.2007 на 130 500 руб.;

- N 40 от 11.04.2007 на 62 000 руб.;

- N 43 от 25.04.2007 на 80 000 руб.;

- N 44 от 28.04.2007 на 60 000 руб.;

- N 161 от 18.04.2007 на 11 644 руб. 61 коп.;

- N 46 от 03.05.2007 на 86 800 руб.;

- N 53 от 22.05.2007 на 115 000 руб.;

- N 56 от 31.05.2007 на 105 100 руб.;

- N 62 от 21.06.2007 на 60 000 руб.;

- N 89 от 07.09.2007 на 36 000 руб.;

- N 96 от 08.10.2007 на 56 000 руб.;

- N 99 от 09.11.2007 на 64 000 руб.;

- N 100 от 13.11.2007 на 64 100 руб.;

- N 108 от 22.11.2007 на 102 000 руб.;

- N 395405 от 12.07.2007 на 109 249 руб. 44 коп.;

- N 435890 от 13.07.2007 на 16 052 руб. 18 коп.;

- N 161 от 18.07.2007 на 27 752 руб. 25 коп.;

- N 161 от 13.08.2007 на 105 863 руб. 68 коп.;

- N 161 от 17.08.2007 на 30 521 руб. 23 коп.;

- N 161 от 12.09.2007 на 55 301 руб. 77 коп.;

- N 161 от 13.09.2007 на 29 189 руб. 69 коп.;

- N 161 от 11.10.2007 на 70 992 руб. 60 коп.;

- N 161 от 15.10.2007 на 45 889 руб. 28 коп.;

- N 161 от 18.10.2007 на 4250 руб. 40 коп.;

- N 161 от 18.10.2007 на 39 426 руб. 10 коп.;

- N 108 от 27.11.2007 на 26 000 руб.;

- N 115 от 13.12.2007 на 92 000 руб.;

- N 119 от 21.12.2007 на 81 400 руб.;

- N 120 от 27.12.2007 на 83 600 руб.;

- N 2 от 18.01.2008 на 127 000 руб.;

- N 6 от 23.01.2008 на 53 000 руб.;

- N 7 от 29.01.2008 на 88 000 руб.;

- N 9 от 05.02.2008 на 60 900 руб.;

- N 16 от 26.02.2008 на 33 000 руб.;

- N 12 от 04.03.2008 на 43 000 руб.;

- N 22 от 18.03.2008 на 92 300 руб.;

- N 22 от 24.03.2008 на 59 400 руб.;

- N 161 от 19.02.2008 на 1810 руб.;

- N 161 от 20.02.2008 на 85 659 руб. 75 коп.;

- N 26 от 02.04.2008 на 61 000 руб.;

- N 31 от 11.04.2008 на 60 180 руб.;

- N 34 от 17.04.2008 на 56 800 руб.;

- N 37 от 22.04.2008 на 50 800 руб.;

- N 38 от 29.04.2008 на 56 500 руб.;

- N 40 от 11.05.2008 на 81 000 руб.;

- N 47 от 22.05.2008 на 106 000 руб.;

- N 49 от 27.05.2008 на 69 000 руб.;

- N 51 от 29.05.2008 на 29 000 руб.;

- N 52 от 05.06.2008 на 60 000 руб.;

- N 65 от 30.06.2008 на 70 000 руб.;

- N 59 от 09.07.2008 на 133 000 руб.;

- N 62 от 23.07.2008 на 70 000 руб.;

- N 65 от 07.08.2008 на 74 000 руб.;

- N 70 от 25.08.2008 на 64 000 руб.;

- N 94 от 14.10.2008 на 95 000 руб. , всего на сумму 6 099 242 руб. 19 коп.

Поскольку ответчиком обязательства по договору N 256 исполнены не надлежащим образом, потребленная теплоэнергия и ХОВ оплачена не в полном объеме, истец обратился с иском в арбитражный суд.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии со статьями 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают из договора и должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона и иных правовых актов.

Между ОАО "Енисейская территориальная генерирующая компания" и ТСЖ "Ветеран" сложились отношения из договора на снабжение тепловой энергией, которые регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539-547 Гражданского кодекса Российской Федерации, применяются к отношениям , связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Факт подачи открытым акционерным обществом "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13) товариществу собственников жилья "Ветеран" в период с апреля по июнь 2008 года тепловой энергии не оспаривается сторонами.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной абоненту энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В спорный период приборы учета у Абонента отсутствовали.

Пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

ОАО "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" при определении количества потребленной Абонентом в спорный период (апрель-июнь 2008) тепловой энергии руководствовалось положениями Правилами учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85 (раздел 5), Методикой расчета договорных нагрузок на отопление , вентиляцию, горячее водоснабжение жилых, общественных и промышленных зданий ТСН 41-01 Управления "Красноярскгосэнергонадзор", включенными в пункт 1.2 договора.

Согласно пункту 1 статьи 135 ЖК РФ товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 137 ЖК РФ ТСЖ вправе заключать в соответствии с законодательством договор управления многоквартирным домом, а также договоры на содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, договоры об оказании коммунальных услуг и прочие договоры в интересах членов товарищества.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 137 ЖК РФ ТСЖ вправе выполнять работы для собственников помещений в многоквартирном доме и предоставлять им услуги.

Как разъясняется в Постановлении Пленума ВАС Российской Федерации N 57 от 05.10.2007 из толкования во взаимосвязи названных норм ЖК РФ следует, что в рамках рассматриваемых в настоящем постановлении правоотношений ТСЖ не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов членов ТСЖ. Соответствующие обязательства ТСЖ перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами - членами ТСЖ, в связи с чем при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам), например услуг по энергоснабжению, ТСЖ оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.

Таким образом, ТСЖ, заключая договоры на оказание коммунальных услуг, на эксплуатацию, содержание и ремонт жилых помещений и общего имущества в многоквартирных домах, а также трудовые договоры со специалистами, выступает в имущественном обороте не в своих интересах, а в интересах членов ТСЖ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующим на момент заключения.

При заключении договора N 256 от 24.04.2006 ещё не действовало Постановление Правительства Российской Федерации N 307 от 23.05.2006 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам". Данным Постановлением утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам.

При заключении договора N 256 действовали Правила предоставления коммунальных услуг, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации N 1099 от 26.09.1994, в соответствии с пунктом 2.4 которого размер оплаты услуг устанавливается органами местного самоуправления, если законодательством Российской Федерации не определен иной порядок его установления.

Согласно пункту 1 статьи 157 жилищного кодекса размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета. А при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг. Утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В спорный период действовали Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации N 307.

Пунктом 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Тепловая энергия , ГВС относится к коммунальным ресурсам (пункт 3 Правил) .

Согласно пункту 19 Правил при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется:

а) для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам. При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам.

Поскольку в спорный период, действовали Правила предоставления коммунальных услуг гражданам N 307, устанавливающие порядок определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета, то суд первой инстанции правильно пришел к выводу о том, что расчет за коммунальные услуги должен производиться в соответствии с установленными органами местного самоуправления нормативами.

С учетом изложенного, вывод суда о необоснованности объема, предъявленного открытым акционерным обществом "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" к оплате товариществу собственников жилья "Ветеран" в спорный период с апреля по июнь 2008 года тепловой энергии соответствует действующему законодательству.

Учитывая, отсутствие в спорный период приборов учета у Абонента, а также принимая во внимание, что ТСЖ "Ветеран" действует в интересах своих членов, при определении количества потребленной тепловой энергии необходимо исходить из нормативов, установленных органами местного самоуправления в спорный период.

Выводы суда о методе определения количества и стоимости тепловой энергии, приобретенной исполнителем коммунальных услуг и потребленной гражданами при отсутствии приборов учета, соответствуют правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 09.06.2009 N 525/09.

ТСЖ "Ветеран" представило в материалы дела Ведомость начисления по отоплению ТСЖ "Ветеран", ул. Гладкова, 18 . Согласно Ведомости за период с апреля по июнь 2008 года товариществом собственников жилья "Ветеран" потреблено тепловой энергии на 448 711 руб. 20 коп. (по 149 570 руб. 40 коп. - в месяц). Расчет составлен на основании нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Решением Красноярского городского Совета N В-160 от 28.12.2005 ( в ред. решения Красноярского городского Совета от 26.12.2006 N В-268) на центральное отопление в объеме 0.0244 Гкал в месяц на 1 кв. м площади жилых помещений, указанных в техническом паспорте жилого дома 18 по ул. Гладкова, количества граждан, проживающих в жилом доме.

Доводы апелляционной жалобы о недостоверности расчета ответчика, опровергаются материалами дела, в том числе расчетами сторон. Как следует из расчетов сторон, составленных по нормативам потребления, разногласия по объемам теплоэнергии у истца и ответчика отсутствуют. Величина объема отопления определяется с учетом тепловой нагрузки по нормативу, утвержденному в установленном порядке - 0,0244 Гкал в месяц на 1 кв.м , площади жилых помещений, указанных в техническом паспорте жилого дома - 10745 кв.м.

Доводы апелляционной жалобы о том, что справки о количестве жильцов, представленные ТСЖ "Ветеран", являются не надлежащими доказательствами, в связи с тем, что данные сведения не были представлены истцу в надлежащий срок и не могли быть учтены открытым акционерным обществом "Енисейская территориальная генерирующая компания ТГК-13" при определении количества потребленной тепловой энергии, не могут быть приняты во внимание. Несвоевременная передача сведений о количестве жильцов не может повлиять на выводы суда о достоверности расчетов ответчика, учитывающих фактическое, документально подтвержденное количество жильцов.

В суде апелляционной инстанции истец не опроверг доводы ответчика о том, что при расчетах стоимости тепловой энергии по нормативам потребления, задолженность за спорный период отсутствует.

Учитывая сумму произведенной ответчиком оплаты за весь период действия договора, а также подлежащий начислению размер оплаты, суд первой инстанции правильно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований открытого акционерного общества "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" о взыскании стоимости энергоресурса, рассчитанного не по нормативам потребления, а по балансовому методу.

При изложенных обстоятельствах, решение суда первой инстанции принято при правильном применении норм права, содержащиеся в нем выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Судебный акт в обжалуемой части является законным и обоснованным, и не подлежит отмене в виду отсутствия оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 331.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на истца, уплачены им при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 21 мая 2009 года по делу N А33-9518/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий судья

Л.Е. Споткай

Судьи

И.А.Хасанова Т.С.Гурова