Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2008 г. N 05АП-936/2008

г. Владивосток

Дело N А51-4935/2008 23-112

25 сентября 2008 г.

N 05АП-936/2008

Резолютивная часть постановления оглашена в судебном заседании 24.09.2008. Постановление в полном объеме изготовлено 25.09.2008.

Пятый Арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.Ю. Ротко

судей: И.Л. Яковенко, И.С. Чижикова

при ведении протокола судебного заседания судьей И.С. Чижиковым

при участии:

от истца - Лозинская Е.И. (дов. N 21 от 08.11.2007, гр.п. 05 02 978965);

от ответчика - Шаркун С.В. (дов.N ДЭК-20/180Д от 01.01.2008, гр.п.05 06 309267);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

на решение Арбитражного суда Приморского края

от 03.07.2008 по делу N А51-4935/2008 23-112, принятое судьей Т.В. Нинюк

по иску общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть"

к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания"

о признании части сделки недействительной,

установил: общество с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" (правопреемнику открытого акционерного общества "Дальэнерго") о признании недействительным приложение N 2 "Перечень точек поставки и средств учета электроэнергии Потребителям Заказчика в смежные сетевые организации" к договору оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь N 3/2007 от 24.11.2006 в части точек поставки электрической энергии в многоквартирные жилые дома, как несоответствующие пунктам 2, 88, 89 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии и пункта 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии (с учетом уточнений в порядке статье 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением суда от 03.07.2008 уточненные исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" удовлетворены в полном объеме.

Обжалуя в апелляционном порядке состоявшееся по делу решение суда, открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" указал, что судом первой инстанции удовлетворены беспредметные требования истца. Так, по мнению заявителя апелляционной жалобы, приложение N 2 к договору N 3/2007 от 24.11.2006 не содержит точек поставки электрической энергии в "многоквартирные дома", а содержит точки поставки электрической энергии потребителям открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" и в смежные сетевые организации. Перечень точек определен в соответствии с законодательством об электроэнергетике и с условиями заключенного договора. Кроме этого, заявитель апелляционной жалобы полагает, что исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" нарушением его прав и законных интересов не обусловлены, что в рамках настоящего дела ООО "Находкинская электросеть" одновременно изменило предмет и основания исковых требований.

В судебном заседании представитель открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

В судебном заседании 18.09.2008 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв до 24.09.2008.

Общество с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" в письменном отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании в лице своего представителя указал на законность и обоснованность состоявшегося по делу решения суда.

Исследовав материалы дела и апелляционной жалобы, заслушав и обсудив доводы и возражения сторон, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Дальэнерго" (заказчик) и ООО "Находкинская электросеть" заключен договора от 24.11.2006 N 3/2007 на оказание таких услуг и покупки энергии для компенсации потерь в электрических сетях на 2007 г. Договор подписан ООО "Находкинская электросеть" с разногласиями, в том числе по условиям, изложенным в пунктах 1.1, 3.2.13, 3.3.18, 9.1, а также в пункте 3.2 приложения N 9.

По условиям пункта 1.1 договора стороны не достигли соглашения при определении понятия "точка поставки на розничном рынке".

Решением Арбитражного суда Приморского края от 26.11.2007 по делу N А51-6758/2007 36-243 удовлетворены исковые требования открытого акционерного общества "Дальэнерго" к обществу с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" о понуждении к заключению договора транспортировки электрической энергии": пункты 1.1, 3.2.13, 9.1 договора изложены судом в редакции, соответствующей действующему законодательству. При этом пункт 1.1 изложен в редакции, определяющей понятия "потребители электрической энергии", "точка приема", "электроэнергия, приобретаемая в целях компенсации потерь в сетях", "средства учета", "безучетное потребление электроэнергии", "бездоговорное потребление электроэнергии" и из данного пункта исключено понятие "точка поставки на розничном рынке". Кроме того, из договора исключены условия пунктов 3.3.18 и 3.2 приложения N 9 к договору.

Постановлением апелляционной инстанции от 20.02.2008 по делу N А51-6758/2007 36-243 решение суда от 26.11.2007 изменено: пункт 1.1 договора дополнен понятием "точка поставки на розничном рынке", пункт 1.1 договора N 3/2007 от 24.11.2006 изложен в следующей редакции:

"Точка поставки на розничном рынке" - место в электрической сети, находящееся на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя электрической энергии, и являющееся местом исполнения обязательства по поставке электрической энергии и оказанию услуг по передаче электроэнергии поставке электрической энергии и (или) оказанию услуг, используемым для определения объема взаимных обязательств участников розничного рынка по договорам купли-продажи электрической энергии, энергоснабжения, оказания услуг по передаче электрической энергии и инфраструктурных услуг.

Точкой поставки электроэнергии в многоквартирный дом является место в сети на границе сетей Исполнителя с внутридомовыми сетями".

Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции (Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа) от 04.05.2008 N Ф03-А51/08-1/1352 данная редакция понятия "точка поставки на розничном рынке" оставлена без изменений.

Также суд апелляционной инстанции в рамках дела N А51-6758/2007 36-243 признал недействительным приложение N 2 к договору, определяющее перечень точек поставки и средств учета электроэнергии потребителей истца, как противоречащее пункту 88 Правил. Однако, вывод суда апелляционной инстанции о недействительности приложения N 2 к договору N 3/2007 от 24.11.2006 судом кассационной инстанции исключен из мотивировочной части постановления, поскольку на момент рассмотрения дела N А51-6758/2007 36-243 договор N 3/2007 от 24.11.2006 заключен не был.

Договор оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь заключен в принятой на основании указанных судебных актов редакции пункта 1.1, а именно:

"Точкой поставки электроэнергии в многоквартирный дом является место в сети на границе сетей Исполнителя с внутридомовыми сетями".

Приложение N 2 в части таблицы 2.2 сторонами не изменялись.

При исследовании Приложения N 2 установлено, что точки поставки с порядковыми номерами 2393 - 2434, 2435-2445, 2498, 2512, 2528, 2537. 2546-2569, 2572-2591,2592-2599, 2601,2603-2616, 2618-2625,2627-2629,2631-2635,2637-2644,2662-2688, 2764-2766, 2768-2775, 2777-2803, 3005-3012, 3014, 3016. 3017, 3019-3023, 3025-3046, 3050, 3125, 3133, 3141, 3147, 3149, 3151, 3153, 3154, 3156. 3158, 3159, 3161-3163, 3165, 3168, 3170, 3171, 3173, 3219, 3231-3239, 3252-3265, 3267-3324, 3355-3380, 3382-3384, 3386, 3388, 3390, 3392. 3394, 3396, 3398, 3400-3409, 3411-3413, 3415, 3417, 3418, 3420, 3422, 3423, 3425, 3427, 3502-3544. 3822-3858, 3907-3976, 3978-3989. 4022-4075, 4174, 4290-4340, 4685-4715, 4748-4751, 4756, 4848-4939, 5110-5131,5139-5162, 5359-5431, 5778-5806. 5925-5945, 6022-6153. 6370-6462, 6647-6658, 6735, 6737-6767, 6789, 6790-7048, 7050-7055, 7056, 7076-7081, 7083-7088, 7177, 7179, 7181, 7183, 7185, 7187, 7188, 7191, 7193, 7195, 7197, 7199, 7201, 7203, 7205, 7206, 7208, 7209, 7211, 7213, 7215, 7218, 7220, 7222-7316, 7318, 7319, 7321. 7322, 7324, 7325, 7327. 7328. 7330. 7331, 7333, 7335-7337, 7339, 7340, 7342-7344. 7346, 7347, 7349-7351, 7353, 7354, 7356, 7357, 7359-7361, 7363, 7364, 7366-7368, 7370. 7371, 7373, 7374, 7376, 7377, 7380, 7382, 7384, 7387, 7389, 7391. 7393. 7395. 7397. 7399, 7401. 7403, 7405, 7407, 7409, 7411, 7413. 7414. 7416. 7418, 7420, 7422, 7424, 7426, 7428, 7430, 7432, 7435, 7437, 7439, 7440, 7443, 7445, 7447, 7448. 7451, 7454, 7455, 7459, 7462, 7464, 7467, 7469, 7472, 7475, 7477, 7480, 7482, 7485, 7487. 7490, 7492, 7494, 7496, 7498. 7501, 7503. 7505, 7507. 7508, 7510, 7511, 7513, 7515, 7517, 7519-7521, 7523-7525, 7527, 7528, 7530, 7531, 7533, 7534, 7536-7539, 7541-7550, 7576-7631, 7683-8559, 8607-8853, 8913-8954, 8981-9391, 9394-9411, 9422, 9426-9545, 9561, 9572, 9576, 9578, 9582, 9583, 9585, 9598, 9600, 9603, 9604, 9625, 9627, 9629, 9693, 9694-10590, 10633-11061, 11066, 11068, 11071-11073, 11077-11080, 11082, 11084, 11085, 11087, 11089, 11090, 11092, 11094, 11097, 11099, 11101-11106, 11111, 11113, 11115, 11117, 111 18, 11120-11128, 11130-11142, 11144, 11146, 11148, 11150, 11152, 11154, 11156, 11158-11160, 11162, 11164, 11166, 11168, 11170, 11172, 11174, 11175, 11177, 11179, 11180, 11181, 11183, 11185, 11186, 11188-11807, 11864-14866, 14985-15083, 15086, 15086, 15093 (2), 15096(2), 15098 (2), 15100 (2), 15102 (2), 15104(2). 15106(2), 15108 (2), 15110 (2). 15113 (2), 15115 (2), 15117(2), 15119(2), 15122(2), 15125, 15129(2), 15132(2), 15135 (2), 15136(2), 15139. 15139, 15143, 15143, 15145, 15145, 15348, 15148, 15151, 15151, 15159, 15159. 15162, 15162, 15165, 15165, 15166, 15166, 15168, 15168, 15170, 15170. 15172, 15172, 15174. 15174. 15178. 15178, 15180, 15180, 15184, 15184, 15185, 15185, 15187, 15187, 15188, 15188, 15192, 15192, 15212, 15213, 15225, 15225, 15238, 15241, 15260, 15260, 15279, 15281, 15298, 15298, 15312, 15316, 15332,15332, 15350,15353, 15371, 15371, 15420, 15422, 15446, 15446, 16014, 16016, 16042, 16044. 16066,16065, 16503-16571, 17083, 17261-18076-18095, 1848, 18487, 18610. 18614-18645, 18647, 18728. 18733, 18771, 18775, 18794, 18796, 18823, 18825. 18912. 18914-18955, 18959-19023, 19026, 19049, 19051, 19086, 19088, 19116, 19129-19160, 19161, 19225, 19229, 19300-19308, 19371, 19374, 19442-19446, 19514, 19517, 19552, 19560, 19610, 19614, 19646, 19649, 19675, 19677, 19702, 19703, 19746, 19749. 19769, 19771, 19804, 19806, 19841-19844, 19958,19962, 20039, 20040-20206-20213, 20372, 20373-20463, 20465, 20496,20498, 15195, 15195, 15204, 15204, 15205, 15205. 15206, 15206, 15210, 15210, 15212, 15213, 15215, 15215, 15216, 15216. 15219, 15219, 15221. 15221. 15223,15223, 15227, 15227, 15228, 15228, 15230, 15230, 15232, 15232, 15234, 15234, 15238, 15241, 15242, 15242, 15247, 15247. 15250, 15250, 15253, 15253, 15258, 15258, 15263, 15263. 15265, 15265, 15271, 15271, 15272, 15272, 15276, 15276, 15279, 15281, 15284,15284,15285, 15285, 15287, 15287, 15290, 15290. 15292, 15292, 15302, 15302, 15303, 15303, 15306. 15306, 15310, 15310, 15311, 15311. 15312, 15316, 15318, 15318, 15321, 15321, 15323, 15323, 15326, 15326. 15329. 15329, 15335,15335,15338,15338, 15341, 15341, 15342, 15342, 15347, 15347, 15350, 15353, 15356, 15356,15358, 15358, 15361, 15361, 15364. 15364. 15367. 15367, 15400, 15400, 15404, 15404, 15406, 15406, 15411, 15411, 15418, 15418, 15420, 15422, 15424, 15424, 15426, 15426, 15428, 15428, 15440, 15440, 15443. 15443, 15449, 15449, 15450, 15450, 15471-15692, 15702-15901, 16008. 16009. 16011, 16018, 16020, 16022, 16025, 16027, 16029, 16031. 16033. 16036. 16038. 16040, 16046.,16047, 16048, 16050, 16052, 16054, 16056, 16058, 16060. 16062. 16064. 16070, 16072, 16074, 16076-16095, 16262-16266, 16323-16409, 16413-16485, 16585-16640, 16678, 16699, 16738, 16743, 16745-16939, 16959-17016. 17057-17292, 17455-17567, 17571-18033. 18036-18042, 18049, 18049, 18055-18058, 18097, 18098. 18102-18398, 18400-18442, 18466, 18469, 18474, 18481, 18483, 18494, 18495-18579. 18584, 18585, 18592. 18593, 18595,18602, 18604-18607. 18616, 18620, 18626, 18629, 18630, 18634, 18635, 18638, 18639, 18643. 18644. 18648, 18649, 18701, 18702, 18707, 18708. 18710, 18711, 18712, 18715, 18726, 18739, 18746. 18747, 18761, 18762, 18763, 18765. 18766. 18767, 18769, 18770, 18776, 18778,18779. 18781, 18782, 18784, 18786, 18787, 18789, 18791, 18793. 18798, 18799, 18801-18803, 18805, 18809-18812, 18814, 18817, 18818. 18821. 18827, 18828, 18832-18840, 18868, 18870, 18872-18890, 18892-18905, 18906-18918, 18920-18923, 18925-18930, 18932-18934, 18936, 18938-18944, 18952. 18980, 18981-18984, 18986-19001, 19003-19005, 19007, 19014, 19016, 19019, 19028, 19030, 19031, 19033, 19034, 19036, 19037, 19039, 19040, 19043-19046, 19053, 19055, 19058, 19059, 19061-19068, 19073, 19076, 19079. 19081. 19084-19089, 19091-19093, 19094, 19098, 19100, 19103, 19107, 19108, 19112, 19113, 19133, 19136, 19138, 19141, 19143, 19145, 19147, 19149,19151-19155, 19157, 19163-19171, 19173-19187, 19190, 19195, 19199, 19200, 19207, 19214, 19223, 19234, 19237, 19240, 19247, 19249, 19254, 19285, 19287, 19291, 19294, 19298, 19310, 19315, 19318, 19343. 19345, 19349, 19353-19357. 19361, 19365, 19368, 19377, 19379, 19382, 19386, 19390, 19393, 19397, 19400, 19403, 19434. 19440. 19449, 19453, 19461, 19465, 19485, 19494, 19496, 19499, 19503, 19507, 19508, 19520, 19521, 19524, 19526, 19530, 19531, 19536, 19539, 19542, 19547, 19549, 19568, 19570. 19572, 19578, 19581, 19584, 19591. 19595, 19598, 19602, 19605, 19617, 19621, 19624, 19622, 19630, 19631, 19634, 19635, 19637, 19639, 19643, 19650, 19652, 19654, 19655, 19657, 19660, 19662-19666, 19668, 19670-19673, 19679, 19681, 19683, 19684, 19686, 19689, 19690, 19693, 19697, 19698, 19700, 19705, 19707-19710, 19711, 19731. 19733, 19735, 19737, 19740, 19743, 19745, 19750, 19752, 19754, 19756, 19758. 19760, 19761, 19763, 19764, 19766, 19768. 19772, 19774, 19776-19778, 19780-19790, 19792, 19795-19798, 19800, 19802, 19809-19818, 19820, 19821, 19823, 19826, 19828. 19831,19833, 19836. 19839, 19846, 19849, 19854, 19856, 19859, 19864, 19866. 19871, 19874, 19934, 19953, 19965, 19971, 19974, 19978, 19982, 19984, 19987, 19991, 19994, 19997,20001-20106, 20107, 20108, 20112-20114, 20115-20129, 20131-20177, 20178-20205. 20214-20238, 20245, 20246-20276, 20277-20284, 20286, 20287, 20347, 20349-20427. 20430, 20432, 20435, 20436, 20439. 20442, 20444-20448, 20454-20461, 20468, 20469, 20474, 20478, 20481, 20483, 20485, 20488, 20489, 20491-20493, 20501, 20502, 20506, 20508. 20510-20512. 20515-20517, 20519, 20521, 20523. 20525. 20528. 20531, 20533, 20537, 20539, 20542, 20545, 20547-20549, 20551, 20554, 20555, 20558, 20560, 20562-20612, 20613-20679. 20680-20696, 20698, 20701, 20710, 20713, 20715, 20718. 20722. 20724, 20727, 20732, 20736, 20739, 20740, 20745, 20748, 20753, 20757, 20759, 20764. 20767, 20769-20772, 20774-20776. 20789-20813. 20814-20869, 20871-20881. 20882-20914. 21167-21189, 21198, 21213, 21214. 21220, 21221, 21246, 21248, 21257.21259,21268, 21269,21275. 21276. 21278. 21280. 21320, 21324. 21326, 21328, 21340, 21345, 21347. 21353.21362. 21366, 21369-21378, 21381, 21387-21410, 21411-21421, 21467, 21468, 21470, 21471. 21473.21478, 21480, 21481, 21485, 21491, 21493, 21494, 21498, 21503, 21505. 21509, 21511-21565. 21566-21624. 21626-21633, 21634-21662, 21805-21839. 21841. 21845, 21847-21852. 21858. 21862. 21864-21866. 21869, 21871-21921. 21922-21930, 21936, 21937, 21939-21941, 21949, 21952-21954, 21959, 21961, 21963, 21966. 21971, 21974. 21981, 21982, 21996-22003, 22005-22013, 22020-22022. 22029. 22036. 23732, 24179, 24800, 24801. 24803, 24807-24809, 24872. 24880. 24883. 24885, 24903, 24912, 24926, 24932-24960, 24962-24973. 24974-24977, 24987-25003. 25006-25013. 25019, 25024. 25036. 25051, 25063-25068, 25076, 25089, 25095-25097, 25112, 25114. 25115, 25125, 25127, 25129. 25134, 25135, 25144, 25265. 25267. 25279. 25283, 25284. 25286, 25288, 25290, 25291, 25302-25304, 25306, 25309, 25312, 25313, 25332, 25335-25355, 25357. 25360, 25363, 25371, 25372, 25375, 25376, 25380. 25381, 255385. 25397. 25409. 25412. 25415. 25420, 25422-25424, 25433. 25438. 25453. 25462, 25466. 25471. 25481-25496. 25498-25504, 25508-25512, 25513-25518. 25519-25580, 25581-25647, 25648-25714, 25715-25781. 25782-25796, 25800-25851, 25852-25918, 25919-25926, 25979-25991, 26059-26066. 26169-26194, 26195-26261, 26262-26328. 26329-26395, 26396-26448, 26450-26542. 26550-26553, 26576-26705, 26766-26817, 26827, 26867-27059, 27210-27995, 29417-29436. 29455-29459, 29487-29493. 29495-29504. 29780-29837, 30022-30044, 30196-30637. 30672-30864. 30866, 30867, 30878-31012. 31014-31112, 31114-31225, 31227-31411, 32497-32543. 32546-32548, 32552, 32553, 32646-32661. 33223-33247, 33265-33268, 33270-33276. 33278-33291, 33369-33395, 33401-33414. 33917, 33972-33983. 33985-33995. 33998-34004, 34007-34014. 34368. 34369-34377. 34379-34384. 34447-34467, 34469-34482. 34494-34512. 34529-34540, 34554-34662, 34664-34669, 34683-34687, 34690, 34693, 34696, 34697, 34701, 34704, 34707, 34799-34819, 34821-34923, 34943-34969, 34986-35023, 35029-35226, 35228-35277. 35299-35313, 35410-35413, 35415-35418. 35420. 35421, 35423-35547, 35549-35550. 35552-35605. 35655-35703, 35705-36059, 36069-36121, 36144-36167, 36197-36385, 36387, 36391-36761. 36787-36865, 36883-37086, 37228-37361, 37363, 37365-37517, 37519-37799, 37801-37933. 38018-38177. 38179. 38180, 38182-38185, 38250-38303. 38305-38586. 38618-38796. 38842-38910, 38912-39081. 39090-39179, 39214-39377, 39387-39461, 39518-40252, 40254-40952, 41002-41406, 41416-41942, 42153, 42439-42484. 42486, 42487. 42489, 42491, 42493-42495. 42497, 42499. 42501. 42504, 42506. 42508, 42510. 42512. 42514. 42516, 42518-42553. 42555-42566, 42681-42851, 42853-42869, 42872-42905, 43212-43438, 43655-43684. 43757-43885, 43887, 44104-44353. 44367, 44398. 44400-44491. 44493-44619. 44621-44742, 44862-45125. 45127-45208. 45279. 45282. 45414-45441, 45455-45813, 45991-46004, 46040-46082. 46084-46087, 46198-46263, 46265-46295, 46677-46687, 46712, 46723-46959, 46961-47152. 47157. 47208-47326. 47363-47809. 47825-47900. 47973-48078, 48081-48637, 48639. 48640. 48643-48657. 48659-48675, 48677-48885, 48887-48951. 48953-49352. 49531-49555, 49570-49616. 49908-50045, 50048-50439, 50441-50455, 50579-50582, 50622-50637, 50639-50685. 50687-50887. 50934-50958. 50973. 50981-51276, 51283, 51459-51638, 51640-52950, 53020-53357, 53359-53686. 53691-53827. 53892-54065, 54226-54252, 54254-55320. 55322-55549. 55551-5557 являются приборами учета электроэнергии потребителями заказчика, то есть физическими лицами, проживающие в многоквартирных домах.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о том, что указание в Приложении N 2 на приборы учета, в том числе физических лиц в качестве точек поставки противоречит содержанию пункта 1.1 договора, согласно которому, точкой поставки в многоквартирный дом является место на границе сетей исполнителя с внутридомовыми сетями.

В связи с этим суд апелляционной инстанции отклоняет довод ответчика о соответствии приложения N 2 условиям договора.

Таким образом, Приложение N 2, согласно которому точкой поставки в многоквартирный дом являются приборы учета, установленные на объектах потребителей-физических лиц, не соответствует пунктам 2, 88 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергии. Кроме того, приложение N 2 к договору N 3/2007 от 24.11.2006 в части точки поставки в многоквартирный дом является недействительным (ничтожным), как не отвечающее требованиям "Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергии".

Согласно статьям 421, 422 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются сторонами, за исключением случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иным правовым актом.

В соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, несоответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна.

Поскольку при заключении договора и определения в приложении N 2 точек поставки ответчиком, установлены условия, не соответствующие требованиям закона, суд первой инстанции правомерно указал о недействительности данных условий договора с момента их совершения.

Суд апелляционной инстанции не принимает довод ответчика об отсутствии предмета спора, поскольку точки поставки, указанные в оспариваемом приложении не соответствуют понятию "точка поставки", определенном в пункте 1.1 договора, а также в судебных актах по делу N А51-6758/2007 36-243.

Довод апелляционной жалобы об одновременном изменении истцом предмета и основания иска, суд апелляционной инстанции считает несостоятельным, поскольку основания исковых требований не менялись.

Другие доводы апелляционной жалобы были предметом рассмотрения в суде первой инстанции и получили надлежащую оценку. Новых, документально и нормативно обоснованных доводов, влекущих на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отмену судебного акта, заявителем апелляционной жалобы не представлено.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 03.07.2008 по делу N А51-4935/2008 23-112 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в установленном законом порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Приморского края.

Председательствующий:

Л.Ю. Ротко

Судьи

И.Л. Яковенко И.С. Чижиков