Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 2 декабря 2008 г. N 05АП-1458/2008

г. Владивосток

Дело

"02" декабря 2008 г.

N А59-1586/08-С4 N 05АП - 1458/2008

Резолютивная часть постановления оглашена "18" ноября 2008 г.

Полный текст изготовлен "02" декабря 2008 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Еремеевой О.Ю.

судей: Бац З.Д., Алферовой Н.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Агапитовой О.А.

при участии:

в судебное заседание лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Емелина Андрея Вячеславовича

на решение Арбитражного суда Сахалинской области от 22.07.2008,

принятое судьей Карташовой В.Г. по делу N А59-1586/08-С4,

по заявлению Емелина Андрея Вячеславовича

к ООО "Сахалин - Крильон"

третьи лица: Гринкевич Александр Борисович, Козырев Анатолий Семенович, Костин Егор Александрович, Третяк Борис Борисович

о признании в полном объеме недействительным решения общего собрания участников ООО "Сахалин-Крильон" от 31.03.2008;

УСТАНОВИЛ:

Емелин Андрей Вячеславович (далее по тексту - Заявитель) обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с исковым заявлением к ООО "Сахалин-Крильон" о признании недействительным решения общего собрания участников ООО "Сахалин-Крильон" (далее - Общество) от 31.03.2008.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, были привлечены Гринкевич Александр Борисович, Козырев Анатолий Семенович, Костин Егор Александрович, Третяк Борис Борисович.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 22.07.2008 в удовлетворении исковых требований Емелину А.В. было отказано. При вынесении решения на основании имеющихся в материалах дела доказательств суд сделал вывод о том, что истец был уведомлен о времени, месте и повестке собрания. Собранием от 31.03.2008 приняты решения, относящиеся к компетенции общего собрания участников. Кроме того, в собрании участвовали участники общества, обладающие 80% голосов, ввиду чего собрание являлось правомочным. Получив от участников общества требование о проведении внеочередного собрания, истец как исполнительный орган не принял мер к созыву собрания. Придя к выводу о злоупотреблении истцом своими правами как участника и единоличного исполнительного органа общества, суд отказал ему в защите нарушенного права.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Сахалинской области от 22.07.2008, Емелин А.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования Заявителя удовлетворить, а именно: признать в полном объеме недействительными решения общего собрания ООО "Сахалин-Крильон" от 31.03.2008.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что он не был уведомлен о времени, месте и повестке собрания участников, в работе собрания участия не принимал, был лишен возможности вносить предложения в повестку дня внеочередного собрания, присутствовать на собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать за принятые решения

Так, заявитель апелляционной жалобы указывает о не полном выяснении судом обстоятельств, имеющих значение для дела, а именно: судом сделан ошибочный вывод о том, что уведомление о проведении 31.03.2008 внеочередного общего собрания участников Общества направлено в адрес Емелина А.В., являвшегося на момент созыва собрания исполнительным органом Общества, 05.03.2008 заказным письмом с уведомлением о вручении. Согласно отметке отделения почтовой связи, письмо вручено Емелину А.В. 11.03.2008.

Действительно, 11.03.2008 Заявитель получил почтовую корреспонденцию, но в почтовом конверте находилось только требование от 05.03.2008 о созыве внеочередного общего собрания участников Общества. Второй документ - извещение о проведении общего собрания участников, как утверждает Заявитель, в конверте отсутствовал.

Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2008 апелляционная жалоба Емелина А.В. принята к производству, назначено судебное разбирательство.

Извещенный надлежащим образом о месте и времени судебного заседания Заявитель, не явился, явку представителя не обеспечил.

Общество, извещенное надлежащим образом о месте и времени судебного заседания явку своего представителя не обеспечило, заявило о рассмотрении дела без его участия, письменный, мотивированный отзыв на апелляционную жалобу представило. Просит решение Арбитражного суда Сахалинской области оставить без изменения, апелляционную жалобу Емелина А.В. - без удовлетворения. Считает, что при проведении внеочередного общего собрания участники Общества выполнили требования п.1 ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998, доводы заявителя жалобы являются не обоснованными и не состоятельными.

Третьи лица - Гринкевич Александр Борисович, Козырев Анатолий Семенович, Костин Егор Александрович, Третяк Борис Борисович явку представителей в судебное заседание не обеспечили, извещены надлежащим образом.

Дело слушается в порядке ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие лиц участвующих в деле по имеющимся в материалах дела документам.

Из материалов дела коллегией установлено.

ООО "Сахалин-Крильон" зарегистрировано в качестве юридического лица 25.10.2001 Администрацией Анивского района Сахалинской области за регистрационным номером 330. В соответствии с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" 05.01.2003 Межрайонной инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 1 по Сахалинской области в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о ООО "Сахалин-Крильон", как зарегистрированном до 01.07.2002, о чем выдано свидетельство серии 65 N 000146560.

В соответствии со ст. 5 Устава Общества участниками ООО "Сахалин-Крильон" являются Гринкевич А.Б., Емелин А.В., Козырев А.С., Лобанов П.В., Третяк Б.Б.. Доля каждого участника Общества составляет 2.000 рублей в денежном выражении, что соответствует 20% уставного капитала Общества (статья 9 Устава).

В соответствии с контрактом от 01.04.2004 Емелин А.В. исполнял обязанности генерального директора Общества.

31.03.2008 прошло внеочередное собрание учредителей Общества с повесткой дня: о выборе генерального директора ООО "Сахалин-Крильон", о соответствии контракта, заключенного 01.04.2004 с генеральным директором ООО "Сахалин-Крильон" Емелиным А.В., положениям Учредительного договора и Устава ООО "Сахалин-Крильон" и о проведении проверки деятельности Общества за период с 01.04.2004 по дату проведения собрания.

Общим собранием участников от 31.03.2008 были приняты следующие решения:

1. Избрать генеральным директором ООО "Сахалин-Крильон" Козырева А.С. Заключить с ним контракт сроком на один год в соответствии с требованиями учредительного договора и Устава Общества.

Емелину А.В. в 3-х дневный срок передать всю документацию, договоры, печать и основные средства Общества вновь избранному генеральному директору Козыреву А.С.

2. Контракт от 01.04.2004 считать недействительным в части п.1.6 и п.3.1. Редакцию контракта принять в соответствии с Уставом Общества: п.1.6 - Обязан согласовывать с общим собранием сделки, цена которых превышает 30.000 рублей, а также совершение крупных сделок, предусмотренных ст. 26 Устава Общества. П.3.1 - Настоящий контракт заключен на срок 1 год (с 01.04.2004 по 01.04.2005).

Принять меры к Емелину А.В. по поводу нарушения им положений Учредительного договора и Устава Общества, фальсификации при заключении контракта, и последующих его действий в рамках финансово-хозяйственной деятельности.

3. Провести проверку деятельности ООО "Сахалин-Крильон" за период с 01.04.2004 по настоящее время. Ответственность за проведение проверки назначить вновь избранного генерального директора Козырева А.С.

Козыреву А.С. предоставить отчет по проведенной проверке собранию Учредителей к 15.05.2008.

Вышеуказанные решения были приняты большинством голосов присутствующих учредителей, а именно: Козырев А.С. - 20 % голосов, Гринкевич А.В. в лице доверительного управляющего Козырева А.С. - 20% голосов, Костин Е.А. - 20% голосов, Третяк Б.Б. в лице Костина Е.А. по доверенности от 28.02.2008 - 20% голосов.

Заявитель, ссылаясь на то, что участие в собрании учредителей от 31.03.2008 не принимал, надлежащим образом уведомлен о его проведении не был, обратился в суд с требованием о признании недействительными решений общего собрания учредителей ООО "Сахалин-Крильон" от 31.03.2008.

Арбитражный суд Сахалинской области рассмотрев дело по существу, пришел к выводу о злоупотреблении Емелиным А.В. своим правом как участника и единоличного исполнительного органа Общества, в связи с чем решением от 22.07.2008 в удовлетворении заявленных Емелиным А.В. требований отказал.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в жалобе, письменных отзывах на нее коллегия суда апелляционной инстанции находит решение Арбитражного суда Сахалинской области от 22.07.2008 подлежащим отмене в силу следующего.

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества установлены Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Особенности деятельности конкретного Общества устанавливаются его учредительными документами: Уставом и учредительным договором.

Согласно статье 8 Федерального Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества.

Статьей 14 Устава предусмотрено, что высшим органом управления Обществом является общее собрание участников Общества, которое состоит из участников или их представителей. П. 3 указанной статьи предусмотрено, что все участники Общества имеют право присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решения.

Руководство текущей деятельностью Общества осуществляется единоличным исполнительным органом - Генеральным директором (статья 22 Устава).

В силу п. п. 1 ст. 43 Федерального Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников Общества, принятое с нарушением требований этого закона, иных правовых актов, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против.

Поскольку истец не принимал участия в оспариваемом собрании, его требования подлежат рассмотрению в соответствии со ст. 33 АПК РФ в арбитражном суде по существу.

Согласно ст. 32 Федерального Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" высшим органом общества является общее собрание участников общества.

Согласно ст. 34 Федерального Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ очередное собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества.

Уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Собрание от 31.03.2008 было созвано по требованию участников общества Гринкевича А.Б., Козырева А.С., Лобанова П.В., Третяка Б.Б. и не для целей утверждения годовые результатов деятельности общества.

Из чего коллегия делает вывод о том, что данное собрание не отвечает признакам очередного собрания участников общества, следовательно является внеочередным, порядок созыва которых урегулирован статьей 35 указанного выше закона.

Согласно пункту 2 статьи 35 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении.

Из материалов дела следует, что требование о проведении внеочередного собрания было направлено участниками общества 05.03.2008 в адрес исполнительного органа общества - Емелина А.В. заказным письмом с уведомлением о вручении и получено последним согласно отметке отделения почтовой связи 11.03.2008.

Как следует из материалов дела, решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении исполнительным органом общества - Емелиным А.В. принято не было.

В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока, то есть в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников, не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения. (п.4 статьи 35 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ)

Пунктами 1, 2 ст. 36 Федерального Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" определено, что орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным Уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения собрания, а также предлагаемая повестка дня.

Устав ООО "Сахалин-Крильон" не содержит каких-либо иных правил созыва общего собрания участников.

Однако в материалах дела отсутствуют сведения о уведомлении истца о времени, месте и повестке внеочередного общего собрания участников.

В обоснование соблюдения порядка созыва собрания в материалы дела представлено извещение от 05.03.2008, которое согласно доводам третьих лиц было направлено Емелину А.В. в одном конверте с требованием от 05.03.2008 о проведении внеочередного собрания.

Коллегия апелляционного суда не может принять в качестве доказательства надлежащего извещения Емелина А.В. о месте и времени общего собрания учредителей Общества почтовое уведомление (N штрих кода 693014 87 06464 0), которое свидетельствует лишь о направлении Козыревым А.С. в адрес Емелина А.В. заказной корреспонденции и получение последним 11.03.2008 заказного письма. Заявителем не отрицается факт получения заказного письма от Козырева А.С. Опись вложения в указанное заказное письмо ни Козыревым А.С. ни ООО "Сахалин-Крильон" не представлена, следовательно, довод о направлении в одном почтовом конверте требования и извещения является недоказанным и не может быть принят судом.

Поскольку получение в одном конверте двух документов, одни из которых адресовался Емелину А.В. как директору общества с требованием о проведении внеочередного собрания, другой - как участнику общества о проведении собрания 31.03.2008 в порядке п.4 статьи 35 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ, истец отрицает, апелляционная коллегия полагает, что факт уведомления Емелина А.В. в качестве участника общества о проведении собрания 31.03.2008 нельзя считать безусловно доказанным.

Согласно ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, обязано доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Довод ООО "Сахалин-Крильон" о том, что Заявителю одновременно в одном конверте направлялось и требование о проведении внеочередного собрания учредителей ООО "Сахалин-Крильон" и извещение о проведении внеочередного собрания от 31.03.2008, своего документального подтверждения не нашел. Иным способом Емелин А.В. о проведении собрания 31.03.2008 не извещался, поэтому суд апелляционной инстанции не усматривает оснований полагать доказанным факт его надлежащего уведомления за 30 дней о проведении общего собрания учредителей 31.03.2008.

В соответствии с пунктом 5 статьи 36 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ, в случае нарушения установленного данной статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Общее собрание участников 31.03.2008 было созвано с нарушением порядка, установленного статьей 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Лицами, участвующими в деле, не оспаривается тот факт, что Емелин А.В. не участвовал 31.03.2008 в общем собрании участников Общества.

Таким образом, решения общим собранием участников от 31.03.2008 приняты с нарушением порядка созыва общего собрания, поскольку в силу пункта 5 статьи 36 Закона общее собрание неправомочно, если нарушен порядок его созыва и в нем участвовали не все участники общества.

В силу п. п. 2 ст. 43 Федерального Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ суд вправе с учетом всех обстоятельств оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного участника общества не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков этому участнику общества.

Исходя из смысла положений Федерального Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", регулирующих права и обязанности участников общества, и особенностей управления в таком обществе ненаправление участнику общества уведомления о времени и месте проведения общего собрания должно расцениваться в качестве существенного нарушения для такого вида хозяйственных обществ, как общество с ограниченной ответственностью.

Нарушения, допущенные при созыве собрания 31.03.2008, являются существенными и носят неустранимый характер.

Следовательно, вне зависимости от того, имел ли возможность Емелин А.В., не извещенный о созыве собрания 31.03.2008, повлиять на результаты голосования, решения собрания недействительны как не имеющие юридической силы, поскольку приняты с существенным нарушением требований Закона.

Коллегия считает ошибочными выводы суда первой инстанции о том, что Емелину А.В. следует отказать в защите нарушенного права в связи со злоупотреблением истцом своим положением, так как обстоятельства непринятия им решения о проведении внеочередного собрания участников общества по требованию от 05.03.2008 не свидетельствуют о злоупотреблении правом участника общества, а влекут правовые последствия, установленные законом (п.4 статьи 35 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ).

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции удовлетворяет требования апелляционной жалобы и признает недействительными решения общего собрания ООО "Сахалин-Крильон" от 31.03.2008.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 22.07.2008 по делу N А59-1586/08-С4 отменить.

Признать недействительными решения общего собрания учредителей Общества с ограниченной ответственностью "Сахалин-Крильон" от 31.03.2008.

Взыскать с ООО "Сахалин-Крильон", Сахалинская область, Анивский район, с. Троицкое, ул. Молодежная, 2, в пользу Емелина Андрея Вячеславовича, 02.03.1962 года рождения г. Саратов, зарегистрированный по адресу: Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, пр. Мира, 95, кв.7, государственную пошлину в размере 100 (сто) рублей за подачу искового заявления, 50 (пятьдесят) рублей за рассмотрение апелляционной жалобы.

Выдать исполнительный лист.

Возвратить Емелину Андрею Вячеславовичу, 02.03.1962 года рождения г. Саратов, зарегистрированный по адресу: Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, пр. Мира, 95, кв.7, государственную пошлину из федерального бюджета в сумме 950 (девятьсот пятьдесят) рублей, излишне оплаченную по квитанции Сбербанка России N СБ8567/85670 от 17.08.2008.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд, Сахалинской области.

Председательствующий

О.Ю. Еремеева

Судьи

Н.В. Алферова З.Д. Бац