Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2008 г. N 05АП-2190/2008

г. Владивосток

03 декабря 2008 г.

Дело N А51-4975/2008 17-4

N 05АП-2190/2008, N 05АП-2191/2008

Резолютивная часть постановления оглашена 27.11.2008. В полном объеме постановление изготовлено 03.12.2008.

Пятый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Г.А. Симоновой

судей О.Ю. Еремеевой, З.Д. Бац

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Агапитовой О.А.

при участии в заседании:

от ООО "Октан", Кучма С.В., - адвокат Казаков Н.М., по доверенностям от 06.02.2008, уд.N 1568 от 11.07.2008;

от ОАО "Приморские лесопромышленники" - Губская А.А., представитель по доверенности N 2-10/536 от 30.08.2006.

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Октан", Кучма Светланы Васильевны на решение Арбитражного суда Приморского края от 12 сентября 2008 г. по делу N А51-4975/2008 17-4, принятое судьей Скокленевой В.А. по иску Открытого акционерного общества "Приморские промышленники" к Обществу с ограниченной ответственностью "Октан", Кучма Светлане Васильевне

о признании решений общего собрания от 05.03.2008 и 18.03.2008 недействительными

установил:

Открытое акционерное общество "Приморские лесопромышленники" обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Октан", Кучма Светлане Васильевне о признании незаконными решений общего собрания участников ООО "Октан" от 05.03.08 и от 18.03.08.

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции, истец уточнил исковые требования и просил признать недействительными решения общего собрания участников ООО "Октан", проведенные путем заочного голосования (опросным путем) от 05.03.08 и 18.03.08.

Решением суда от 12.09.2008 исковые требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован тем, что при созыве собраний от 05.03.2008, 18.03.08 был нарушен порядок, установленный статьей 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", в собрании приняли не все участники ООО "Октан", в связи с чем, оспариваемые решения признаны недействительными.

ООО "Октан", Кучма С.В. не согласившись с вынесенным решением, подали апелляционные жалобы, и просят судебный акт отменить. В доводах жалобы указывают, что первоначальные требования были заявлены в форме признания решений общего собрания незаконными, в последующем, были изменены на требование о признании их недействительными. Ссылаясь на ст.43 ФЗ "Об ООО" заявители жалоб указывают, что данный закон предусматривает единственный способ обжалования решения общего собрания - признание его недействительным. Таким образом, требование признать решение собраний незаконными и требование о признании их недействительным являются различными способами защиты гражданских прав. Подав первоначальное заявление, истец прервал с 7.05.08 двухмесячный срок на обжалование решений участников ООО "Октан", принятых 5.03.08 и 18.03.08. Заявители жалоб, ссылаясь на положения ч.1, 2 ст. 197,ст.203 указывают, что с 7.05.08 начал исчисляться новый двухмесячный срок для изменения истцом своего первоначального требования, который истек 7.07.08. Однако, с требованием о признании решений недействительными истец обратился 25.07.08, т.е. за пределами двухмесячного срока. В силу ст.199 ГК РФ истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Кроме того, заявители жалоб указывают на то, что суд неправильно установил размер долей в уставном капитале ООО "Октан", принадлежащих истцу и ответчикам, в результате чего неправильно применил ч.2 ст.43 ФЗ "Об ООО". Суд первой инстанции не дал правовой оценки ссылкам ответчиков на вступившие в законную силу судебные акты: Определение ВАС РФ от 06.02.06 N 15203/05, постановление Арбитражного суда апелляционной инстанции Приморского края от 11.07.2005 N А51-16697/04 34-249, решение Арбитражного суда ПК по этому же делу. Признание данными судебными актами несостоявшимся увеличение уставного капитала, существенным образом изменило соотношение долей в уставном капитале ООО "Октан" между истцом и ответчиками и привело к фактическому переходу большинства голосов от истца к ответчикам. В этой связи суд не применил ч.2 ст.19 ФЗ "Об ООО", в результате чего сделал неправильный вывод о величине долей в уставном капитале ООО "Октан", принадлежащих его участникам. Ссылка суда на выписку из ЕГРЮЛ и п.5.1.3 Устава ООО "Октан" неправомерна, т.к. указанные документы по смыслу ч.1 ст.8 ГК РФ не являются подтверждением совершения сделки и не порождают возникновение гражданских прав и обязанностей. Делая вывод о нарушении Кучма С.В. процедуры созыва и проведения обжалуемых собраний, суд не учел, что в силу ч.2 ст.38 ФЗ "Об ООО" при проведении заочного голосования (опросным путем) не применяются положения п.1,2,3 ст.36 Закона.

Также заявитель жалобы оспаривает взыскание с Кучма С.В., а не с ООО "Октан" в пользу истца госпошлины в сумме 2000 руб., поскольку каких-либо исковых требований к Кучма С.В. истцом не предъявлялось.

Представитель ООО "Октан", Кучма С.В. судебном заседании доводы жалоб поддержал в полном объеме.

Представитель ОАО "Приморские лесопромышленники" с жалобой не согласился, считает решение законным и обоснованным, представил письменный отзыв.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит изменению по следующим основаниям.

Общество с ограниченной ответственностью "Октан" зарегистрировано постановлением главы администрации Чугуевского района N 60 от 19.01.96 в качестве юридического лица.

В соответствии с учредительным договором о создании ООО "Октан" от 15.10.95 и Уставу, утвержденному собранием учредителей протоколом N 1 от 15.10.95, первоначально в состав учредителей входили физические лица: Дуч Ю.С., Курган Н.Н., Кириченко В.Д., Михалев А.Г., Мазур Л.М., Юртаев А.А., Удод С.И., Грудин А.Б.

Как следует из материалов дела, в дальнейшем в уставные документы общества вносились изменения, согласно которым на момент 01.09.99 в состав участников входили физические лица - Юртаев А.А., Дуч Ю.С., Кириченко В.Д., Мазур Л.М., Кучма С.В., Грудин А.Б., Удод С.И., Бабей А.В., что подтверждается Уставом общества в новой редакции и протоколами общих собраний учредителей.

На основании протокола общего собрания участников общества от 04.09.99, постановлением администрации МО "Чугуевский район" от 16.09.99 N 682 зарегистрированы изменения в учредительные документы ООО "Октан", касающиеся увеличения уставного капитала общества (с 20 000 рублей до 37 974 рублей) и включением в состав учредителей новых участников: граждан Кравченко А.И., Анисимова Э.Б. и ОАО "Приморские лесопромышленники".

В результате регистрации изменений и дополнений в учредительные документы Общества "Октан" открытое акционерное общество "Приморские лесопромышленники" приобрело статус участника с долей 20% уставного капитала ООО "Октан", Кравченко А.И. - 5% уставного капитала и Анисимову Э.Б. - 5% уставного капитала, что подтверждено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 25.03.2004 N А51-11272/03 32-107.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ от 06.03.2008 в отношении ООО "Октан" на дату принятия оспариваемых решений участниками указанного Общества являются: ОАО "Приморские лесопромышленники" с долей в уставном капитале общества равной 20 583,08 рубля, что составляет 54,2%; Кучма С.В. с долей в уставном капитале 6 880,44 рубля, что составляет 18,12%; Кириченко В.Д., Мазур С.Н., Дуч Ю.С. и Кравченко А.И. с долей в уставном капитале 3 440,23 рубля, 3 440,22 рубля, 1 731,23 рубля и 1 898,8 рубля, что составляет 9,06%, 9,06%, 4,56% и 5% соответственно.

05.03.08 ООО "Октан" без проведения собрания путем проведения заочного голосования (опросным путем) приняты следующие решения: принять к сведению судебные постановления по спорам между участниками общества о вступлении 04.09.1999 г. в состав участников общества третьих лиц - ОАО "Приморсклеспром", Анисимова Э.Б., Кравченко А.И., признать несостоявшимся увеличение уставного капитала общества за счет вкладов третьих лиц, принимаемых 04.09.1999 г. в общество (ОАО "Приморсклеспром", Анисимова Э.Б., Кравченко А.И.) на сумму 11 392 рубля 43 копейки; подтвердить решение собрания участников ООО "Октан" от 31.01.08 о досрочном прекращении полномочий генерального директора ООО "Октан" Ворсина М.И., прекратить с 31.01.08 полномочия Ворсина М.И. в качестве генерального директора ООО "Октан"; подтвердить избрание с 31.01.08 генеральным директором ООО "Октан" Бабей Александра Васильевича; предоставить Бабей А.В. право подписи банковских документов, все полномочия по руководству текущей деятельности общества в соответствии с Уставом общества; утвердить текст трудового договора с Бабей А.В., поручить Кучме С.В. подписать трудовой договор с Бабей А.В.; утвердить новый образец печати ООО "Октан"; избрать заявителем общества для подачи заявления о внесении в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, с правом подписи заявления Бабей Александра Васильевича.

Аналогичные решения приняты 18.03.08 по вопросам повестки дня собрания, состоявшегося 05.03.08.

Не согласившись с указанными решениями, посчитав, что они вынесены с нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", в связи с несоблюдением порядок созыва внеочередного общего собрания, истец обратился с настоящими требованиями в арбитражный суд.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, а также отзыва на нее, коллегия пришла к следующему.

Согласно п. 1 ст. 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Закона, иных правовых актов, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Решение общего собрания участников общества может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования (опросным путем). Такое голосование может быть проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение (пункт 1 статьи 38 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

В соответствии с пунктом 3 названной статьи, порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

Данные нормы закона согласуются с положениями пункта 8.6 Устава ООО "Октан", однако какого-либо внутреннего документа, который бы регулировал порядок проведения заочного голосования и принятия решений ответчик не имеет.

В силу статьи 34 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" очередное собрание участников общества проводится не реже чем один раз в год, в то же время, указанное собрание должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Согласно пункту 1 статьи 35 названного Закона внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

В абзаце 3 статьи 8.2 Устава ООО "Октан" указано, что все собрания, помимо годового, являются внеочередными. С учетом того, что на общих собраниях в число обсуждаемых вопросов не входило принятие решений об отчете исполнительных органов за финансовый год, а также положения Устава ответчика, то собрания участников от 05.03.08 и от 18.03.08 являются внеочередными.

В соответствии с частью 1 статьи 35 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

В случае если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения (ч.4 ст.35 Закона).

Однако доказательств направления кем-либо из участников ООО "Октан" требования о созыве внеочередного общего собрания либо об отказе Общества в созыве внеочередного общего собрания в деле не имеется.

В силу ст.8.4.1 Устава ООО "Октан", статьи 36 Закона "Об ООО" исполнительный орган или лица, созывающие общее собрание участников Общества, обязаны не позднее, чем за 30 дней до его проведения, уведомить об этом каждого участника Общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников Общества, либо вручить им уведомления лично под расписку, а в экстренных случаях уведомить посредством направления телекса или телеграмм.

В случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества (пункт 5 статьи 36 ФЗ "Об ООО").

Однако, в материалах дела отсутствуют доказательства направления ОАО "Приморские лесопромышленники" уведомления о созыве внеочередного общего собрания участников ООО "Октан".

Поскольку, ООО "Октан" не представило доказательств, подтверждающих уведомление ОАО "Приморсклеспром" о дате и времени проведения внеочередного общего собрания участников, следовательно, в отношении данного участника ответчиком не соблюден порядок созыва внеочередного общего собрания, установленный статьей 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Кроме того, как было установлено решения, касающиеся внесения изменений в учредительные документы ООО "Октан" в части увеличения уставного капитала, досрочного прекращения полномочий единоличного исполнительного органа Общества фактически принимались при отсутствии кворума.

В соответствии с п. 8 ст. 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона (изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества), а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

В пункте 8.5.5 Устава ООО "Октан" указано, что решения по вопросам внесения изменений в устав общества, в том числе изменения размера его уставного капитала, внесения изменений в учредительный договор, реорганизации или ликвидации общества принимаются большинством не менее две трети голосов от общего числа голосов участников общества, решения по остальным вопросам, относящимся к исключительной компетенции общего собрания участников общества, принимаются большинством.

Согласно решениям от 05.03.08, 18.03.08 в голосовании по повестке дня, принимал участие один участник общества - Кучма С.В., указав в протоколе, что ей принадлежит 64,71 % от голосов в уставном капитале общества.

Из текста указанных решений следует, что участие в голосовании по указанным выше вопросам повестки дня принимала участник ООО "Октан" Кучма С.В., указав, что ей принадлежит доля в размере 64,71% (17201, 12 руб.).

Между тем, согласно утвержденного решением внеочередного общего собрания участников от 24.11.2006 изменениям в Устав ООО "Октан" доля Кучма С.В. составляет 18,12% от уставного капитала (6880,44 руб.). Данное обстоятельство подтверждается также выпиской из ЕГРЮЛ от 06.03.2008, согласно которой Кучма С.В. обладает долей в уставном капитале ООО "Октан" в размере 6880,44 руб. Следовательно, с учетом того, что лица, присутствующие на внеочередном общем собрании участников ООО "Октан" 05.03.08 и 18.03.08, а именно: Дуч Ю.С. и ОАО "Приморсклеспром" участие в голосовании не принимали, а доля Кучма С.В. на тот момент составляла 18,12%, следовательно, необходимого количества голосов (не менее 2/3 от общего числа участников общества) для принятия решения по вопросу об увеличении уставного капитала не имелось.

Таким образом, судом установлено, что в голосовании на собрании 05.03.2008, 18.03.08 принял единственный из присутствующих участник общества, доля которого составляла 18,12% уставного капитала общества при отсутствии голосовавших против и воздержавшихся, что составляет меньшее количество голосов необходимых для принятия решения по вопросу о внесении изменений в Устав, в том числе изменения размера его уставного капитала, следовательно, необходимый кворум для принятия решений отсутствовал.

При таких обстоятельствах, решения внеочередного общего собрания ООО "Октан" от 05.03.2008, 18.03.2008 принятые с нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", правомерно признаны судом недействительными.

Вместе с тем, коллегия считает неправомерным удовлетворение судом первой инстанции исковых требований, предъявленных ОАО "Приморсклеспром" к Кучма С.В.

Обжалуя в соответствии со статьей 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение органов управления общества, тем самым истец обжалует действия самого общества, следовательно, ответчиком по данному спору должно выступать только общество, а не его участники.

Таким образом, истец предъявил в числе прочего иск к лицу (Кучма С.В), которое не совершало действий, отнесенных законом и Уставом общества к компетенции общего собрания участников, а потому не может быть признано надлежащим ответчиком по делу. В этой же связи признается неправомерным взыскание судом с Кучма С.В. в пользу ОАО "Приморсклеспром" 2000 руб. госпошлины по иску. Следовательно, решение суда в указанной части подлежит изменению.

Довод жалобы о пропуске истцом двухмесячного срока на обжалование решения общего собрания подлежит отклонению.

Судом установлено, что о повестке дня собрания участников 05.03.08 и о принятых решениях истцу стало известно из решения общего собрания участников ООО "Октан", проведенного путем заочного голосования (опросным путем), оформленного протоколом от 05.03.2008 года, который был направлен в его адрес 06.03.08 и доставлен 08.03.08.

Из материалов дела усматривается, что с исковым заявлением в арбитражный суд ОАО "Приморские лесопромышленники" обратилось 07.05.08, следовательно, оно было подано в пределах установленного статьей 43 Закона двухмесячного срока исковой давности.

При таких обстоятельствах, оснований для применения правовых последствий пропуска срока на обращение с иском у суда не имелось.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение от 12 сентября 2008 г. по делу N А51-4975/2008 17-4 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в двухмесячный срок через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Г.А. Симонова

Судьи

О.Ю. Еремеева З.Д. Бац