Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2008 г. N 05АП-75/2008

г. Владивосток

Дело N А59-1136/2008С-19

"25" декабря 2008 г.

N 05АП-2578/2008

Резолютивная часть постановления оглашена в судебном заседании "24" декабря 2008 г., мотивированное постановление изготовлено "25" декабря 2008 г. на основании статьи 176 АПК РФ.

Пятый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего: Еремеевой О.Ю.

судей: Бац З.Д., Солохиной Т.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ворожбит Я.А.

при участии в заседании:

от Межрайонной ИФНС России N 5 по Сахалинской области: начальник юридического отдела И Мен Дин по доверенности от 28.07.2008 года N 03-09/2266972 сроком действия до 31.12.2008 года, паспорт 0801 427947 выдан Краснофлотским РОВД г. Хабаровска от 28.01.2002 года;

от ИП Орлашева А.А.: извещен, не явился.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России N 5 по Сахалинской области на решение Арбитражного суда Сахалинской области от 07.05.2008 по делу N А59-1136/08-С19, принятое судьей С. О. Кучеренко по заявлению Межрайонной ИФНС России N 5 по Сахалинской области к ИП Орлашеву А.А о привлечении к административной ответственности

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная ИФНС России N 5 по Сахалинской области обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Орлашева А.А. к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Решением суда от 07.05.2008 в удовлетворении заявленных требований отказано в связи с истечением сроков давности привлечения к административной ответственности.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда, Межрайонная ИФНС России N 5 по Сахалинской области просит его изменить в связи с тем, что суд в нарушение части 3 ст. 29.10 КоАП РФ не решил вопрос об изъятых в ходе проверки вещах.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2008 года Решение от 07.05.2008 по делу N А59-1136/08-С19 изменено.

Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 31.10.2008 года Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2008 года отменно, дело направлено на новое рассмотрение в апелляционную инстанцию.

Извещенный надлежащим образом о месте и времени судебного заседания ИП Орлашев А.А., в заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не явился.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ коллегия рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие ИП Орлашева А.А.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как видно из материалов дела, инспекцией на основании распоряжения N 1-И от 15.02.2008 проведена внеплановая проверка организатора азартных игр, осуществляющего деятельность по адресу: г. Корсаков, ул. Корсаковская, 8 в ходе которой выявлены факты нарушения Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", выразившиеся в организации и проведении азартных игр при отсутствии разрешения (лицензии) на указанный вид предпринимательской деятельности. В ходе проверки на основании части 2 статьи 27.10 КоАП РФ осуществлено изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, о чем составлены протоколы N 1 и N 2 от 16.02.2008.

Так, согласно протоколу N 1от 16.02.2008 изъяты:

1. Крышка игрового стола (покерного) с одним игровым полем - в количестве 4 (четыре) штуки, крышка оббита сукном зеленого цвета;

2. колесо рулетки в количестве (одна штука);

3. Флоты с фишками с игровых покерных столов в количестве 4 (четыре) штуки: количество фишек соответствует приложению N 1 к протоколу изъятия N 1 от 15.02.2008 года. Четыре флота упакованы в четыре пакета, все пакеты опечатаны.

4. Игральные карты: 1 пакет (один) - 215 (двести пятнадцать) колод. Колоды в пакет упакованы и опечатаны.

5. Фишки изъятые из кассы в количестве согласно приложению N 1, N 2 к протоколу изъятия N 1 от 15.02.2008 года. Упакованные в 2 (два) пакета, оба пакета опечатаны.

6. Фишки изъятые из рулеточного стола в количестве согласно приложению N 1 к протоколу изъятия N 1 от 15.02.2008 года. Упакованные в 1 (один) пакет, пакет опечатан.

7. Системный блок 1 (одна) штука.

Согласно протоколу N 2 от 16.02.2008 изъяты:

1. Игровой автомат "GARAGE" многофункциональный серый номер А-00-135, произведено компанией вилларт индустриал групп.

2. Игровой автомат "Slots Game" многофункциональный серийный номер SG-AB-0477 производитель ООО "Спотс Чейм"

3. Многофункциональный игровой автомат "An Escape fiem ALCATRAZ" серийный номер А-00-130 производитель ООО "Альтвиглен"

4. Многофункциональный игровой автомат "Lucky Drink" на электронном табло "Fruit Cocktail" серийный номер А-00-131 производитель ООО "Альтвиглен"

5. Многофункциональный игровой автомат "Lucky Haunter" серийный номер А-00-132 производитель ООО "Альтвиглен"

6. Игровой автомат "Movie Star" модель V 8717RT

7. Игровой автомат "Fon Cmon" производитель ООО "Варда" модель ВСЛ-1 серийный номер 05-358

8. Многофункциональный игровой автомат "Fairy Land" производитель "слотс гейм" серийный номер 56-АВ-0471

9. Игровой автомат "Adamnd Game" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-365

10. Игровой автомат "PIGGY BANK" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-362

11. Игровой автомат "Хозяин Чукотки" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-355

12. Игровой автомат "GARAGE" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-346

13. Игровой автомат "Multi Fish" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-350

14. Игровой автомат "Rock Climber" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-351

15. Игровой автомат "Lucki Drink" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-349

16. Игровой автомат "Хозяин Чукотки" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-343

17. Игровой автомат "Lucki Haunter" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-347

19.02.2008 и 02.03.2008 налоговым органом вынесены определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования, соответственно, в отношении Носкова И.В. и предпринимателя Орлашева А.А., по окончанию которого в отношении последнего 04.04.2008 составлен протокол N 26 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В связи с тем, что рассмотрение дел о привлечении к ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в силу части 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях относится к компетенции арбитражного суда, налоговый орган обратился в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 202 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о привлечении к административной ответственности рассматриваются с особенностями, установленными федеральным законом об административных правонарушениях.

Суд первой инстанции отказал инспекции в удовлетворении заявленных требований, так как на момент принятия решения по данному делу истек двухмесячный срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ.

В постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия (часть 3 статьи 29.10 КоАП РФ).

В нарушение приведенных процессуальных правовых норм суд не решил вопрос об изъятых вещах, что является основанием для частичной отмены обжалуемого судебного акта.

В ходе административного расследования в отношении предпринимателя Орлашева А.А., осуществленного на основании определения от 02.03.2008, не установлен законный владелец изъятых вещей.

Протоколы об изъятии вещей и документов N 1 от 16.02.2008, N 2 от 16.02.2008, составленные должностными лицами Инспекции, 16.02.2008 не содержат сведения о лице которому принадлежат изъятые вещи и документы. Соответствующие графы протоколов об изъятии вещей и документов N 1 от 16.02.2008, N 2 от 16.02.2008 не заполнены в связи с неустановлением законного владельца.

При проведении административного расследования Инспекцией, а так же при рассмотрении дела об административном правонарушении Арбитражным судом Сахалинской области, Пятым Арбитражным апелляционным судом, предприниматель не являлся и документы, подтверждающие право законного владения изъятыми вещами и документами не представлял, каких либо сведений не сообщал.

Поэтому изъятые вещи в соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ должны быть переданы в собственность государства в соответствии с законодательством РФ.

В остальной части решение суда коллегией не пересматривается, поскольку оно не обжаловано и от лиц, участвующих в деле не поступили возражения относительно его законности.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 07.05.2008 по делу N А59-1136/08-С19 изменить.

В удовлетворении требовании Межрайонной ИФНС России N 5 по Сахалинской области о привлечении индивидуального предпринимателя Орлашева А.А. к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, отказать.

Передать в собственность государства вещи, изъятые протоколами N 1 и 2 от 16.02.2008:

1. Крышка игрового стола (покерного) с одним игровым полем - в количестве 4 (четыре) штуки, крышка оббита сукном зеленого цвета;

2. колесо рулетки в количестве (одна штука);

3. Флоты с фишками с игровых покерных столов в количестве 4 (четыре) штуки: количество фишек соответствует приложению N 1 к протоколу изъятия N 1 от 15.02.2008 года. Четыре флота упакованы в четыре пакета, все пакеты опечатаны.

4. Игральные карты: 1 пакет (один) - 215 (двести пятнадцать) колод. Колоды в пакет упакованы и опечатаны.

5. Фишки изъятые из кассы в количестве согласно приложению N 1, N 2 к протоколу изъятия N 1 от 15.02.2008 года. Упакованные в 2 (два) пакета, оба пакета опечатаны.

6. Фишки изъятые из рулеточного стола в количестве согласно приложению N 1 к протоколу изъятия N 1 от 15.02.2008 года. Упакованные в 1 (один) пакет, пакет опечатан.

7. Системный блок 1 (одна) штука.

8. Игровой автомат "GARAGE" многофункциональный серый номер А-00-135, произведено компанией вилларт индустриал групп.

9. Игровой автомат "Slots Game" многофункциональный серийный номер SG-AB-0477 производитель ООО "Спотс Чейм"

10. Многофункциональный игровой автомат "An Escape fiem ALCATRAZ" серийный номер А-00-130 производитель ООО "Альтвиглен"

11. Многофункциональный игровой автомат "Lucky Drink" на электронном табло "Fruit Cocktail" серийный номер А-00-131 производитель ООО "Альтвиглен"

12. Многофункциональный игровой автомат "Lucky Haunter" серийный номер А-00-132 производитель ООО "Альтвиглен"

13. Игровой автомат "Movie Star" модель V 8717RT

14. Игровой автомат "Fon Cmon" производитель ООО "Варда" модель ВСЛ-1 серийный номер 05-358

15. Многофункциональный игровой автомат "Fairy Land" производитель "слотс гейм" серийный номер 56-АВ-0471

16. Игровой автомат "Adamnd Game" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-365

17. Игровой автомат "PIGGY BANK" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-362

18. Игровой автомат "Хозяин Чукотки" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-355

19. Игровой автомат "GARAGE" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-346

20. Игровой автомат "Multi Fish" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-350

21. Игровой автомат "Rock Climber" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-351

22. Игровой автомат "Lucki Drink" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-349

23. Игровой автомат "Хозяин Чукотки" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-343

24. Игровой автомат "Lucki Haunter" производитель ООО "Варда" серийный номер 05-347

Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края.

Председательствующий:

О.Ю. Еремеева

Судьи

Т.А. Солохина З.Д. Бац